Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2010-3-55 (Devralma)
Karar Sayısı : 10-31/483-180
Karar Tarihi : 15.4.2010
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı
KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat
ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR
B. RAPORTÖRLER: Ümit GÖRGÜLÜ, İmren SEYRANTEPE
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Migros Ticaret A.Ş.
Temsilcileri: Av. Saadet Aslı ALKAN ve 20
Av. Defne MORALI KARABÜBER
Pekin&Bayar Ortak Avukat Bürosu Ahular Sok. No.15
Etiler 34337 İstanbul
D. TARAFLAR : Migros Ticaret A.Ş.
Turgut Özal Cad. No:12 34758 Ataşehir / İstanbul
Sanal Merkez Tic. A.Ş.
Turgut Özal Cad. No:12 34758 Ataşehir / İstanbul
30
Şok Marketler Tic. A.Ş.
Turgut Özal Cad. No:12 34758 Ataşehir / İstanbul
Fevzi Bülend ÖZAYDINLI
Turgut Özal Cad. No:12 34758 Ataşehir / İstanbul
Ömer Özgür TORT
Turgut Özal Caddesi No:12 34758 Ataşehir / İstanbul
Çetin ADALET 40
Yenidoğan Mah. Milli Egemenlik Cad. H.Sadık İşmerkezi
No:63 Adapazarı / Sakarya
Orhan MERSİNOĞLU
Yenidoğan Mah. Milli Egemenlik Cad. H.Sadık İşmerkezi
No:63 Adapazarı / Sakarya
A. Adnan MERSİNOĞLU
Kurtuluş Mah. Kömürpazarı No:11/1 Adapazarı / Sakarya
50
10-31/483-180
2
Ayşe Melike ADALET
Yanıkköyü Ortamevkii, Flora Evleri No:39/C
Yanıkköy / Sapanca / Sakarya
Türkan MERSİNOĞLU
Soğuksu Mah. Bağdat Cad. No152/26 DED Sitesi
Kırkpınar / Sapanca / Sakarya
Birlik Ecza Deposu Tic. ve San. A.Ş 60
No:59/A Cerrahoğlu Eczanesi Üstü Adapazarı / Sakarya
E. DOSYA KONUSU: Egeden Gıda Tüketim Malları Ticaret ve Sanayi A.Ş., Ades
Gıda Ticaret ve Sanayi A.Ş. ve Amaç Gıda Ticaret ve Sanayi A.Ş.’nin
sermayelerinin %100’ünü oluşturan hisselerin Migros Ticaret A.Ş., Sanal
Merkez Tic. A.Ş., Şok Marketler Tic. A.Ş, Fevzi Bülend ÖZAYDINLI ve Ömer
Özgür TORT tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
,
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 9.3.2010 tarih ve 2094 sayı ile giren ve en
son 23.3.2010 tarih ve 2493 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054 70
sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili
hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 6.4.2010 tarih ve 2010–3–
55/Öİ–10-ÜG sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu, 9.4.2010 tarih ve
REK.0.07.00.00-120/157 sayılı Başkanlık Önergesi ile 10-31 sayılı Kurul
toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; bildirime konu Egeden Gıda
Tüketim Malları Ticaret ve Sanayi A.Ş., Ades Gıda Ticaret ve Sanayi A.Ş. ve Amaç
Gıda Ticaret ve Sanayi A.Ş.’nin sermayelerinin %100’ünü oluşturan hisselerin Migros 80
Ticaret A.Ş., Sanal Merkez Tic. A.Ş., Şok Marketler Tic. A.Ş, Fevzi Bülend
ÖZAYDINLI ve Ömer Özgür TORT tarafından devralınması işleminin,
- 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ
kapsamında izne tabi bir devir işlemi olduğu,
- Devralma işlemi ile ilgili pazarlarda 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi çerçevesinde
yeni bir hakim durumun yaratılmasının veya mevcut bir hakim durumun
güçlendirilerek, rekabetin önemli ölçüde sınırlandırılmasının söz konusu olmaması
nedeniyle işleme izin verilebileceği
sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir.
90
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1.Taraflar
H.1.1. Migros Ticaret A.Ş. (Migros )
Migros 1954 yılında gıda ve tüketim maddelerini belediye kontrolü altında üreticiden
sağlamak ve bu ürünleri sağlığa uygun koşullarda ve ekonomik fiyatlarla tüketiciye
ulaştırma amacıyla İsviçre Migros Kooperatifler Birliği ve İstanbul Belediyesi'nin
işbirliği ile kurulmuştur. 1975 yılında Koç Holding A.Ş.’nin kontrolüne geçen şirketin 100
10-31/483-180
3
çoğunluk hisseleri (%50,83) Moonlight Perakendecilik ve Ticaret A.Ş. tarafından satın
alınmış ve işleme 13.3.2008 tarih ve 08-24/240-76 sayılı Kurul Kararı ile izin
verilmiştir. Migros hisseleri İMKB’de işlem görmekte olup söz konusu satın alma
işleminden sonra yapılan halka çağrı neticesinde, Moonlight Perakendecilik ve Tic.
A.Ş. ek hisseler iktisap etmiştir.
Şirketin mevcut durumdaki ortaklık yapısına Tablo 1’de yer verilmiştir.
Tablo 1: Migros’un Ortaklık Yapısı
Hissedar Hissedarlık Oranı (%)
Moonlight Per. ve Tic. A.Ş. 97,82
Diğer (Halka Açık) 2,08
Toplam 100,00
Kaynak: Bildirim Formu 110
Moonlight Perakendecilik ve Tic A.Ş., Moonlight Capital S.A.’nın %99,99 oranında
iştirakidir. Moonlight Capital S.A. hisselerinin tamamı Kenan Investments S.A. unvanlı
menşei Lüksemburg olan yatırım amaçlı şirkette bulunmaktadır. Kenan Investments
S.A.’nın hisselerinin yaklaşık %79.25’i CIE Management II Limited tarafından
yönetilen yatırım fonlarına aittir. CIE Management II Limited ise, BC Partners
Holdings Limited (BC Partners) tarafından kontrol edilmektedir. BC Partners’ın
hisseleri herhangi bir kontrol olanağı sağlamayacak şekilde bir çok hissedar arasında
bölünmüş olup ne BC Partners’ın ne de kontrolünde bulunan şirketlerin Türkiye
dahilinde perakende sektöründe faaliyetleri veya faaliyet gösteren iştirakleri 120
bulunmamaktadır.
Migros Yönetim Kurulu üyeleri; Fevzi Bülend ÖZAYDINLI (Başkan), Antonio
BELLONİ, Nicholas STATHOPOULOS, Stefano FERRARESİ, Cedric Brice
DUBOURDİEU, Paolo Federico CERETTİ, Evren Rıfkı ÜNVER, Ömer Özgür TORT,
Warith Mubarak Said Al KHARUSİ, Pedro Miguel STEMPER, Giovanni Maria
CAVALLİNİ’den oluşmaktadır.
Migros yurtiçinde Migros, Tansaş, Şok ve Macrocenter unvanlı mağazalar ile
organize perakende sektöründe faaliyet göstermektedir. 130
Migros’un 2008 yılı yurt içi satışlardan elde ettiği toplam ciro …………….. TL
(……………………………. tl)’dir. Bildirim Formu’nda 31.12.2009’da sona eren mali
yıla ilişkin ciro verilerinin henüz hazır olmadığı belirtilmiştir.
H.1.2. Şok Marketler Tic. A.Ş. (Şok)
Şok, gıda ve tüketim malları sektöründe faaliyet göstermek üzere kurulmuş bir
anonim şirkettir. Şirketin Mersin’de kiralamış olduğu meyve sebze deposu
bulunmaktadır. Halihazırdaki tek faaliyeti de Mersin’de meyve sebze komisyonculuğu 140
yapmaktır. Şok mağazaları ise Migros tarafından işletilmektedir. Şok, hisselerinin
%99,6 ‘sı Migros’a ait olan ve bütünüyle Migros tarafından kontrol edilen bir şirkettir.
H.1.3. Sanal Merkez Tic. A.Ş. (Sanal Merkez)
Sanal Merkez, Kangurum ve Migros Sanal Market faaliyetlerini bünyesinde
toplamıştır. Hizmetlerini internet, telefon ve kiosk ile sunan Kangurum, içerisinde
10-31/483-180
4
farklı kategorilerden çeşitli mağazaların yer aldığı sanal bir alışveriş merkezidir. Sanal
Merkez hisselerinin tamamı Migros’a aittir.
150
H.1.4. Fevzi Bülend ÖZAYDINLI ve Ömer Özgür TORT
Türk Ticaret Kanunu’nda anonim şirketler için öngörülmüş olan asgari hissedar sayısı
zorunluluğunu yerine getirmek için devralınan her bir şirkette ikişer adet hisse Migros
Yönetim Kurulu Başkanı Fevzi Bülend Özaydınlı ile Şok ve Sanal Merkez’in gerçek
kişi hissedarı ve Migros’un Yönetim Kurulu Üyesi olan Ömer Özgür Tort tarafından
devralınacaktır. Anılan gerçek kişiler işlem sonucunda devralınan şirketler üzerinde
herhangi bir kontrol elde etmeyecektir.
H.1.5. Çetin ADALET, Orhan MERSİNOĞLU, A. Adnan MERSİNOĞLU, Ayşe 160
Melike ADALET ve Türkan MERSİNOĞLU
Söz konusu gerçek kişiler incelemeye konu işlem ile devralanın teşebbüslerin
hissedarı ve yönetim kurulu üyesi konumundadırlar.
H.1.6. Birlik Ecza Deposu Tic. ve San. A.Ş. (Birlik Ecza Deposu)
Birlik Ecza Deposu, kendi faaliyet alanı olan ecza deposu işletmeciğinde faaliyet
göstermemekte, hali hazırda sadece devralınan teşebbüsler arasında yer alan
Egeden Gıda Tüketim Malları Ticaret ve Sanayi A.Ş.’nin hissedarı konumundadır. 170
2009 yılında Birlik Ecza Deposu herhangi bir pazarda faaliyette bulunmamış ve ciro
elde etmemiştir.
H.1.7. Egeden Gıda Tüketim Malları Ticaret ve Sanayi A.Ş. (Egeden)
Egeden, Denizli ilinde Migros’un bayilik verdiği mağazaları (franchise mağazalarını)
Migros (MM, MMM) ve Şok adı altında işletmektedir.
Egeden, Çetin Adalet, Orhan Mersinoğlu, A.Adnan Mersinoğlu, Ayşe Melike Adalet
ve Birlik Ecza Deposu tarafından birlikte kontrol edilmektedir. 31.12.2009 tarihinde 180
sona eren mali yılda Egeden tarafından elde edilen net ciro tutarı …………. TL
(…………………………………….)’dir.
H.1.8. Ades Gıda Ticaret ve Sanayi A.Ş. (Ades)
Ades, Eskişehir, Sakarya, Afyonkarahisar, Balıkesir, Bilecik, Düzce illerinde
Migros’un bayilik verdiği mağazaları (franchise mağazalarını) Migros (M, MM, MMM)
ve Şok adı altında işletmektedir.
Ades, Çetin Adalet, Orhan Mersinoğlu, A.Adnan Mersinoğlu, Ayşe Melike Adalet ve 190
Türkan Mersinoğlu tarafından birlikte kontrol edilmektedir. 31.12.2009 tarihinde sona
eren mali yılda Ades tarafından elde edilen net ciro tutarı ……………… TL
(……………………………………)’dir.
10-31/483-180
5
H.1.9. Amaç Gıda Ticaret ve Sanayi A.Ş. (Amaç)
Amaç, Eskişehir, Sakarya, Bilecik, ve Yalova illerinde Migros’un bayilik verdiği 200
mağazaları (franchise mağazalarını) Migros (M, MM) ve Şok adı altında işletmektedir.
Amaç, Çetin Adalet, Orhan Mersinoğlu, A.Adnan Mersinoğlu, Ayşe Melike Adalet ve
Türkan Mersinoğlu tarafından birlikte kontrol edilmektedir. 31.12.2009 tarihinde sona
eren mali yılda Amaç tarafından elde edilen net ciro tutarı ……………… TL
(………………………………………)’dir.
H.2. İlgili Pazar
H.2.1.İlgili Ürün Pazarları
210
Hızlı tüketim malları (HTM) perakendeciliği, raf devir hızları yüksek, fiyatları düşük,
satın alma kararı için fazla düşünülmeyen, kısa süreli stoklanan ve sürekli tüketilen
gıda, içecek, kişisel bakım ürünleri, kozmetik ve temizlik ürünleri gibi ürünlerin son
kullanıcılara satışı hizmetidir. Büyük ölçekli HTM perakende mağazalarının bir
kısmında mobilya, elektronik gibi dayanıklı tüketim mallarının satışı yapılıyor olsa da
bu sektörün cirosunun çok büyük bir bölümü HTM satışından gerçekleşmektedir ve
bu mağazaların tüketici gözünde asıl işlevi HTM satışıdır.
HTM perakendeciliğine ilişkin olarak iki ilgili pazar tanımı yapılması mümkündür.
Bunlar perakendeciyle son kullanıcı olan tüketicilerin bir araya geldiği perakende
pazarı ve tedarikçiyle perakendecilerin buluştuğu alım pazarı olarak sayılabilir. 220
Aşağıdaki bölümde bu iki ilgili ürün pazarı ayrı ayrı değerlendirilecektir.
Bu sektöre ilişkin geçmiş tarihli kararlarda tüketim malları organize perakende pazarı
bakımından farklı pazar tanımları yapılmıştır. Örneğin Kurul’un 31.10.2005 tarih ve
05-76/1030-287 sayılı Migros/Tansaş Kararı ile 4.5.2006 tarih 06-32/392-102 sayılı
Canerler/Kiler Kararında ilgili pazar satış alanı 300 m2’nin üstünde kalan marketler
olarak tanımlanmış iken 5.4.2007 tarih 07-30/293-110 sayılı Makromarket/Nazar
Kararı’nda 1000 m2’den büyük satış alanına sahip marketler olarak tanımlanmıştır.
Diğer yandan, alım pazarına ilişkin olarak da, Migros/Tansaş ve bu kararı takip eden 230
Kurul kararlarında belirtildiği gibi çeşitli ürün grupları bazında değerlendirme
yapılması yerinde olacaktır. Bu bağlamda, alım pazarı kapsamında et ve et ürünleri,
beyaz et ve yumurta ürünleri, unlu ürünler, sütlü ürünler, bira, şarap ve alkollü içkiler,
alkolsüz içkiler, sıcak içecekler (kahve ve çay), şekerli ürünler (çikolata, kek gibi),
temel gıdalar (un, şeker, pirinç gibi), dondurulmuş ürünler, bebek mamaları, ev
hayvanları yiyecekleri, vücut bakım ürünleri, ev temizlik ürünlerinin ayrı ayrı ele
alınması uygun görülmektedir.
Ancak bu noktada belirtmek gerekir ki, İlgili Pazarın Tanımlanmasına İlişkin
Kılavuz’un 20. maddesinde “…inceleme konusu işlem, gerek ürün gerekse de coğrafi 240
açıdan olası alternatif pazar tanımları çerçevesinde rekabet açısından endişeler
yaratmıyor ya da alternatif tüm tanımlar açısından rekabeti bozucu bir etki söz
konusu oluyorsa pazar tanımı yapılmayabilir.” denilerek, alternatif pazar tanımları
çerçevesinde işlem rekabetçi endişe yaratmıyorsa Kurul’un ilgili pazar
tanımlamayabileceği ifade edilmektedir. Başvuruya konu devralmanın, Kurul’un
benzer dosyalardaki pazar tanımlarında rekabetçi bir endişe yaratmayacak olması
10-31/483-180
6
sebebiyle bu pazarlar bakımından dosya konusu işlemde kesin pazar tanımları
yapılmasına gerek olmadığı kanaatine varılmıştır.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazarlar 250
Devralma işlemine konu teşebbüslerin sahibi olduğu ve halihazırda Migros’un bayilik
(franchise) mağazaları Eskişehir, Sakarya, Denizli, Afyonkarahisar, Balıkesir, Bilecik,
Düzce ve Yalova illerinde bulunmaktadır. Bu nedenle, ilgili coğrafi pazarlar “Eskişehir
ili”, “Sakarya ili”, “Denizli ili”, “Afyonkarahisar ili”, “Balıkesir ili”, “Bilecik ili”, “Düzce ili”
ve “Yalova ili” olarak belirlenmiştir.
Alım pazarındaysa, zincir mağazaların tek elden alım yapmaları nedeniyle yerel
ayrıma gidilmesine gerek bulunmamaktadır. Bu bakımdan, alım pazarında ilgili
coğrafi pazar “Türkiye” olarak belirlenmiştir. 260
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.3.1. Bildirime Konu İşlem
Bildirimde bulunulan işlem, çeşitli illerde Migros ve Şok mağazalarını franchise
yöntemiyle işletmekte olan ve bu bağlamda Migros’un bayisi olarak faaliyet gösteren
Egeden, Ades ve Amaç’ın hisselerinin tamamının Migros tarafından devralınmasıdır.
İşleme ilişkin olarak taraflar arasında 16.2.2010 tarihinde “Hisse Alım Satım
Sözleşmesi” imzalanmıştır. 270
Devre konu teşebbüslere ait franchise mağazaları Tablo 2,3 ve 4’te sıralanmaktadır.
Tablo 2- Egeden’e ait Franchise Mağazaları
Mağaza Adı Mağazanın Bulunduğu İl Satış Alanı(m2)
Şok Denizli 240
Migros (MM) Denizli 1100
Migros (MMM) Denizli 2610
Kaynak: Bildirim Formu
Tablo 3- Ades’e ait Franchise Mağazaları
Mağaza Adı Mağazanın Bulunduğu İl Satış Alanı(m2)
Şok Afyonkarahisar 350
Migros (M) Balıkesir 365
Migros (MMM) Balıkesir 2350
Migros (M) Bilecik 412
Migros (M) Düzce 680
Migros (M) Eskişehir 310
Migros (M) Eskişehir 600
Migros (MM) Eskişehir 1500
Migros (MM) Eskişehir 2290
Migros (MMM) Eskişehir 2850
Şok Sakarya 190
Şok Sakarya 245
Şok Sakarya 284
Migros (M) Sakarya 500
Kaynak: Bildirim Formu
280
10-31/483-180
7
Tablo 4- Amaç’a ait Franchise Mağazaları
Mağaza Adı Mağazanın Bulunduğu İl Satış Alanı(m2)
Şok Bilecik 255
Şok Eskişehir 110
Migros (M) Eskişehir 520
Şok Sakarya 175
Şok Sakarya 320
Migros (M) Sakarya 1000
Migros (MM) Yalova 1000
Kaynak: Bildirim Formu
H.3.2. 1997/1 sayılı Tebliğ Kapsamında Değerlendirme
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesine göre bildirim konusu işlemin, Tebliğ kapsamında
bir birleşme veya devralma sayılabilmesi için işleme konu olan teşebbüs üzerindeki
kontrolde bir değişiklik meydana getirmesi gereklidir. İncelemeye konu işlem ile devre
konu Egeden, Ades ve Amaç’ın hisselerinin tamamı devredilmektedir. İşlem 290
sonucunda, Egeden Çetin Adalet, Orhan Mersinoğlu, A.Adnan Mersinoğlu, Ayşe
Melike Adalet ve Birlik Ecza Deposu’nun kontrolünden; Ades ve Amaç ise Çetin
Adalet, Orhan Mersinoğlu, A.Adnan Mersinoğlu, Ayşe Melike Adalet ve Türkan
Mersinoğlu’nun kontrolünden Migros’un tek kontrolüne geçmektedir. Dolayısıyla
bildirim konusu işlem, 1997/1 sayılı Tebliğ bakımından bir devralmadır.
1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesine göre %25 pazar payı sınırı veya 25 milyon TL
ciro eşiğini geçen birleşme ve devralmaların Rekabet Kurumu’na bildirilmesi
zorunludur. Devralan taraf konumundaki Migros’un 2008 yılı cirosu ……………. TL
(……………………………….. ……)’dir. Devre konu şirketlerin 2009 yılı ciroları ise 300
Egeden ………………. TL (………….. …………..); Ades ……………….. TL
(…………………………………………..) ve Amaç …………………… TL
(…………………………………………) olarak sıralanmaktadır. Dolayısıyla bildirime
konu işlem 25 milyon TL eşiği aştığından izne tabidir.
H.3.3. İşlemin Rekabetçi Etkilerinin Değerlendirilmesi
İncelemeye konu işlemle Migros, franchise verdiği mağazaları işletmekte olan 3
teşebbüsü devralmaktadır. Migros ile bayisi olarak faaliyet gösteren devre konu
teşebbüsler arasında mağaza bazında bayilik sözleşmeleri yapıldığı ifade edilmiştir. 310
Anılan sözleşmelerle, fikri hakların devrini, iş metodunun ve yeniden satışı öngörülen
malların sağlanmasını içeren tipik franchise sözleşmelerine kıyasla, Migros
(franchisor) tarafından bayinin (franchisee) çalışma şartlarının daha kesin çizgilerle
belirlendiği görülmektedir. Bu sözleşmelere göre mağazalarda bulunan malların
mülkiyeti Migros’a aittir. Bayi teşebbüsler, malları Migros adına teslim almaktadır.
Alım faturaları Migros adına düzenlenmekte, mal verenlere ödemeler Migros
tarafından yapılmaktadır. Malların müşteriye satışı, bayinin kendi kasalarından
yapılmakta ancak kasa satışından yapılan tahsilat Migros hesaplarına yatırılmaktadır.
Bayi teşebbüslere, satılan mal tutarları üzerinden hesaplanan komisyon tutarı her
hafta Migros tarafından ödenmektedir. Dolayısıyla, devre konu teşebbüslerin ilgili 320
pazarlarda, herhangi bir franchisee faaliyetinden ziyade, Migros’un bizzat dahil olarak
yön verdiği bir faaliyet yürütmekte olduğu görülmektedir.
Devre konu teşebbüslerin, tamamen dikey bir ilişki içinde, mağazalarında Migros ve
Şok unvanlarını kullanarak ve yukarıda belirtilen şekilde faaliyet göstermekte
10-31/483-180
8
oldukları dikkate alınarak, Eskişehir, Sakarya, Denizli, Afyonkarahisar, Balıkesir,
Bilecik, Düzce ve Yalova illerinde tanımlanabilecek alternatif tüketim malları organize
perakende pazarlarında sahip oldukları pazar paylarının halihazırda Migros’a
atfedilebilir nitelikte olduğu kanaati oluşmuştur. Özelikle mağazaların Migros ve Şok
unvanları altında faaliyet göstermesi, mal verenlere ödemelerin Migros tarafından 330
yapılmakta olması ve kasalardaki satışlardan elde edilen tutarın doğrudan Migros’un
hesaplarına yatırılmakta olması gibi incelemeye konu dikey ilişkiye has hususlar,
devre konu mağazalarca elde edilen pazar payının zaten Migros’a ait olduğunu işaret
etmektedir. Bu nedenle incelemeye konu devralma işlemi özelinde, işlem sonucu
Migros’un anılan illerdeki pazar gücünde ve konumunda herhangi bir değişiklik
meydana gelmeyeceği değerlendirilmektedir. Benzer şekilde, halihazırda devre konu
teşebbüslerce işletilen mağazalara ilişkin alımlar büyük ölçüde Migros tarafından
gerçekleştirilmekte olduğundan, işlem sonrası Migros’un belirlenecek olası alım
pazarlarında da herhangi bir pazar payı artışı elde etmeyeceği anlaşılmaktadır.
340
Öte yandan, Migros tarafından devre konu mağazalar ile Migros’a ait mağazalara
ilişkin ayrıştırılarak sunulan pazar payı bilgilerine yönelik olarak, bu dosya özelinde
yukarıda yer verilen değerlendirmeyle ulaşılan sonucu değiştirmeyeceği kanaatiyle,
herhangi bir değerlendirme yapılmasına gerek görülmemiştir.
H.3.4. Yan Sınırlamaların Değerlendirilmesi
Taraflar arasında imzalanan “Hisse Alım Satım Sözleşmesi”nin 12. maddesinde
rekabet yasağına, çalışan istihdam etmemeye ve tedariği durdurmaya ikna
etmemeye ilişkin hükümler mevcuttur. Anılan maddede devredenlerden her birinin, 350
işlemin kapanış tarihinden sonra üç yıl boyunca Migros’un yürüttüğü işlerden
herhangi birini veya hızlı tüketim malları perakendeciliği, gıda, içecek, temizlik, kişisel
bakım ürünlerinin perakende satışı ile ilgili herhangi bir faaliyette bulunmaları
yasaklanmaktadır. Maddenin devamında ise, yine devredenlerden her birinin kapanış
tarihinden itibaren üç yıl boyunca, devre konu teşebbüslerin müdürünü, üst düzey
yöneticilerini ya da kilit çalışanı olan herhangi bir kişiyi istihdam etmemeyi veya
görevini bırakmaya teşvik etmemeyi ve devre konu teşebbüslere kapanıştan bir yıl
önce herhangi bir zamanda mal veya hizmet tedarik eden bir kişiyi tedariki
durdurmaya ya da sınırlamaya ikna etmemeyi kabul, beyan ve taahhüt ettikleri
düzenlenmektedir. 360
Devralmalarda alıcıların satıcılara getirdiği rekabet yasakları ve bu yasakların
tamamlayıcısı olarak değerlendirilen satıcının devredilen işletmenin çalışanlarını
istihdam etmemesine ve sağlayıcılarıyla çalışmamasına yönelik yükümlülükler,
alıcıların devraldıkları maddi ve maddi olmayan varlıkların değerinden tam olarak
yararlanmaları yoluyla alıcının yaptığı yatırımın karşılığını tam olarak almasının bir
aracı olarak görülmektedir. Bu yönüyle devralma işleminde satıcılara getirilen rekabet
yasakları ve diğer söz konusu yükümlülükler, yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli
sayılan yan sınırlamalar kapsamında değerlendirilmektedir.
370
Genel olarak rekabet yasaklarının yan sınırlama kavramı çerçevesinde yoğunlaşma
işlemi ile birlikte değerlendirilebilmesi için, yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli
olma kriterinin yanı sıra “sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma” ve “orantılılık”
kriterlerini de sağlaması gerekmektedir. Yukarıdaki sözleşme maddesinde yer verilen
kısıtlamaların bahsedilen her üç kriteri de sağladığı anlaşıldığından, devir işlemini
10-31/483-180
9
düzenleyen sözleşmenin 12. maddesiyle getirilen rekabet yasağı ve diğer
yükümlülüklere yan sınırlama olarak kabul edilmiştir.
“Hisse Satın Alım Anlaşması”nın 13. maddesinde söz edilen gizlilik yükümlülüğü
hakkında ise söz konusu yükümlülüğün üçüncü şahıslara ifşa etmeme ile sınırlı 380
olması nedeniyle herhangi bir değerlendirme yapılmasına gerek duyulmamıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak
çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı
Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim 390
durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz
konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy