Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2010-2-184 (Devralma)
Karar Sayısı : 10-56/1088-408
Karar Tarihi : 26.08.2010
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, Doç. Dr. Cevdet 10
İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR
B. RAPORTÖRLER : Bayram Ali GEÇGİL, Esma GÜNDOĞDU
C. BİLDİRİMDE :- Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği
BULUNAN Temsilcisi: Av. Boğaç ÇEKİNMEZ
2047. Sok. No:15, 06800 Beysukent/Ankara
D. TARAFLAR : - Mesa Mesken Sanayi A.Ş.
Mesa Plaza, Koru Sitesi, Ihlamur Cad. No:2 06810
Çayyolu/Ankara 20
-Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği
Mustafa Kemal Mah. Dumlupınar Bulvarı No:252 06530
Çankaya/Ankara
-TOBB- ETÜ Sağlık Hizmetleri A.Ş.
Yaşam Cad. No:5 Söğütözü/Ankara
E. DOSYA KONUSU: Mesa Mesken Sanayi A.Ş.-Mesa Hastanesi Şubesi’nin
taşınır ve taşınmaz malları ile diğer tüm haklarının Türkiye Odalar ve Borsalar
Birliği ve TOBB-ETÜ Sağlık Hizmetleri A.Ş. tarafından devralınması işlemine
izin verilmesi talebi. 30
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 5.8.2010 tarih, 6236 sayı ile intikal eden
ve eksiklikleri en son 11.8.2010 tarih ve 6352 sayı ile tamamlanan bildirim üzerine,
4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili
hükümleri çerçevesinde yapılan değerlendirme sonucunda düzenlenen 23.8.2010
tarih ve 2010-2-184/Öİ-10-325.BAG sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 24.8.2010
tarih ve REK.0.06.00.00-120/404 sayılı Başkanlık Önergesi ile 10-56 sayılı Kurul
toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor’da; bildirim konusu devralma işleminin
1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında olduğu, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında 40
Kanun’un 7. maddesi anlamında, bir hâkim durum yaratmaya veya mevcut bir hâkim
durumu güçlendirmeye yönelik olarak rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucu
doğurmayacağı, işleme izin verilmesinde bir sakınca bulunmadığı; bununla birlikte,
söz konusu işlemlerin, Rekabet Kurulunun izni olmaksızın gerçekleştirilmesi
10-56/1088-408
2
nedeniyle TOBB-ETÜ Sağlık Hizmetleri A.Ş.’ye 4054 sayılı Kanun’un 23.1.2008 tarih
5728 sayılı Kanun’un 472. maddesi ile değişik 16. maddesinin birinci fıkrası ve bu
fıkranın (b) bendi ile 2010/1 sayılı “4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında
Kanunun 16 ncı Maddesinin Birinci Fıkrasında Öngörülen İdari Para Cezası Alt
Sınırının 31/12/2010 Tarihine Kadar Geçerli Olmak Üzere Artırılmasına İlişkin Tebliğ”
uyarınca 11.446,4 TL idari para cezası verilmesi gerektiği ifade edilmiştir. 50
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili İşlem
Bildirim konusu işlem, TOBB, TOBB-ETÜ A.Ş. ile Mesa Mesken Sanayi A.Ş. (Mesa
A.Ş) arasında 20.7.2010 tarihinde imzalanan sözleşme uyarınca Mesa Hastanesi’nin
taşınmaz mallarının TOBB tarafından, taşınır mallarının ve diğer tüm haklarının ise
TOBB-ETÜ tarafından devralınması işlemi olarak bildirilmiştir. Yapılan bildirimde
taraflar arasında herhangi bir hisse devrinin olmadığı belirtilmektedir.
Bildirim formu ekinde yer almadığı için raportörler tarafından talep edilen ve Kurum
kayıtlarına 11.8.2010 tarih ve 6352 sayı ile giren söz konusu sözleşmenin metni
incelendiğinde sözleşmenin 26.7.2010 tarihinde imzalandığı görülmektedir. 60
Sözleşmeye göre Mesa Hastanesi ve bu hastaneye ilişkin taşınır mallar ve diğer tüm
haklar alıcıya geçecektir. Bu mal ve haklar sınırlı olmamak kaydıyla, hastanenin tüm
araçları, ambulansları, demirbaşları, makineleri, araç gereçleri, teçhizatları,
bilgisayarları (leasing işlemleri ve leasing işlemi ile kullanımı edinilmiş mallar hariç),
tıbbi ve tıbbi olmayan malzemeler, ilaçlar, stoklar, sarf malzemeleri, doküman verileri,
bilgisayar programlarını, elektronik yazılımları, veri tabanlarını, fikri ve sınai hakları,
know howları, lisansları, izinleri, ruhsatları, üyelikleri, abonelikleri, işletmeye ait
sözleşmelerin örneklerini vb. kapsadığı belirtilmektedir.
H.2. Taraflar
H.2.1. Devreden Taraf: Mesa A.Ş. 70
Mesa A.Ş. 1969’da kurulmuş inşaat, sanayi, sağlık, turizm ve hizmet sektörlerinde
faaliyet gösteren bir şirkettir. 2009 yılı cirosunun (…..) TL, 2010 yılı ilk altı aylık
cirosunun ise (…..) TL olduğu bildirilmiştir.
H.2.2.Devralan Taraflar: TOBB ve TOBB-ETÜ A.Ş.
TOBB, tüzel kişiliğe sahip, kamu kurumu niteliğinde meslek kuruluşudur. 15.3.1950
tarihinde yürürlüğe giren Odalar, Borsalar ve Birlik hakkındaki 5590 sayılı Kanun’a
dayanılarak kurulmuştur. Şu an için TOBB, özel sektörün Türkiye’de mesleki üst
kuruluşu ve yasal temsilcisi olup hâlihazırda 18.5.2004 tarihli 5174 sayılı “Türkiye
Odalar ve Borsalar Birliği ile Odalar ve Borsalar Kanunu”yla düzenlenmektedir.
TOBB’un yerel düzeyde, ticaret, sanayi, ticaret ve sanayi, deniz ticaret odaları ve 80
borsalar şeklinde oluşmuş 365 üyesi bulunmaktadır. Tüm ülke çapında yayılmış olan
oda ve borsalara, çeşitli büyüklüklerde ve bütün sektörlerden birmilyonikiyüzbinin
üzerinde firma kayıtlı bulunmaktadır.
TOBB-ETÜ A.Ş. ise özel sağlık kuruluşları kurmak, poliklinik, muayenehane, tıp
merkezi, tıbbi laboratuar, tahlil kurumları açmak ve buralarda sağlık hizmetleri
vermek ve mevcut hastane ve kurulu tesisleri satın almak, kiralamak ve işletmeciliğini
yapmak üzere 23.7.2010’da kurulmuş bir şirkettir.
TOBB ETÜ A.Ş.’nin ortaklık yapısı aşağıdaki tablodaki gibidir:
10-56/1088-408
3
Tablo 1: TOBB ETÜ A.Ş.’nin Ortaklık Yapısı 90
Hissedar Hisse Adedi
Türkiye Odalar ve Borsalar Eğitim ve Kültür
Vakfı
26.730.000
Gümrük ve Turizm İşletmeleri Ticaret A.Ş. 189.000
Umat Umumi, Mağazalar Türk A.Ş. 27.000
TOBB-BİS Organize Sanayi ve Teknoloji
Bölgeleri A.Ş.
27.000
TOBB-TİM Uluslar Arası İşmerkezleri A.Ş. 27.000
Toplam 27.000.000
TOBB’un ve TOBB-ETÜ A.Ş.’nin rekabet hukuku literatüründeki teşebbüs, teşebbüs
birliği ve ekonomik bütünlük kavramları açısından incelenmesinde fayda
görülmektedir.
Kurul’un 20.5.1999 tarih ve 99-24/217-130 sayılı kararında TOBB’un bazı karar ve
işlemleri bakımından 4054 sayılı Kanun kapsamında bir teşebbüs birliği olduğuna
ilişkin aşağıdaki değerlendirmeler yapılmıştır:
. “8.3.1950 tarih ve 5590 sayılı Kanun ile kurulmuş bulunan “Türkiye Ticaret,
Sanayi, Deniz Ticaret Odaları ve Ticaret Borsaları Birliği” (kısa adıyla TOBB),
aynı Kanun’un 61’inci maddesi uyarınca, kamu kurumu niteliğinde tüzel kişiliğe 100
sahip bir mesleki üst kuruluştur. Bu kurulusun amacı, aynı kanuna göre
oluşturulan “…Odalar ve borsalar arasındaki birlik ve dayanışmayı temin
etmek, mesleğin genel menfaatlere uygun olarak gelişmesini sağlamak, oda
ve borsa mensuplarının mesleki faaliyetlerini kolaylaştırmak, bunların
birbirleriyle ve halk ile olan ilişkilerinde dürüstlük ve güveni hakim kılmak
üzere, meslek disiplinini ve ahlakını korumak” ve “bu kanunda yazılı hizmetleri
görmek”tir.
Her ne kadar Birliğin görevlerine ilişkin 62’nci madde Anayasa Mahkemesi’nce
iptal edilmiş ise de, kanunun amacına ilişkin 61’inci maddesinden ve özellikle
Yönetim Kurulu’nun görevlerine ilişkin 67’nci maddesinden, Birliğin kamusal 110
nitelikte bir görev yapmak üzere oluşturulmuş bir yasal kuruluş olduğu
anlaşılmaktadır. Birliği oluşturan odalara ve borsalara mensup kisi ve
kuruluşların piyasalarda ticari ve sınai mal ve hizmet üreten, pazarlayan, satan
teşebbüsler olduğu bir gerçektir. Teşebbüslerin üye olduğu odalar ve
borsalardan oluşan Birliğin, bir “teşebbüs birliği” olarak değerlendirilebileceği
hallerin olması mümkündür. Nitekim Kanun Koyucu da, 4054 sayılı Kanun’un
3’üncü maddesinde yaralan “teşebbüs birliği” tanımında, “Teşebbüslerin belirli
amaçlara ulaşmak için oluşturduğu tüzel kişiliği haiz ya da tüzel kişiliği
olmayan her türlü birlikler…” denilmek suretiyle en geniş haliyle
teşebbüslerden oluşan her türlü birliklerin, tüzel kişiliği olsun olmasın, kanun 120
bakımından teşebbüs birliği olarak kabul edilmesini amaçlamıştır. Dolayısı ile
TOBB’nin bazı işlem ve kararlarının 4054 sayılı Kanun kapsamında
değerlendirilebileceği Kurulumuzca da kabul edilmiştir.
[…]
İşte diğer bazı karar ve işlemleri nedeniyle “teşebbüs birliği” sayılabilecek
TOBB’nin bu olay bakımından 4054 sayılı Kanun kapsamında olup
olmadığının belirlenmesindeki ince ayrım bu noktada başlamaktadır…”
10-56/1088-408
4
5174 sayılı Kanun’un “Kamulaştırma, şirket ve vakıf kurma” başlıklı 80. maddesinde
odalar, borsalar ve TOBB’un anılan Kanunda öngörülen ekonomik nitelikli görevlerini
yapmak, meslek mensuplarının müşterek ihtiyaçlarını karşılamak, meslekî 130
faaliyetlerini kolaylaştırmak ve mesleğin genel menfaatlere uygun olarak gelişmesini
sağlamak amaçlarıyla sınırlı olarak ve Bakanlığın izni ile kurulmuş veya kurulacak
şirketlere iştirak edebilecekleri, amaçlarına uygun olarak eğitim ve öğretim kurumları
kurmak üzere vakıf kurabilecekleri hükme bağlanmıştır. Bu çerçevede TOBB sahip
olduğu Türkiye Odalar ve Borsalar Eğitim ve Kültür Vakfı (TOBEV) ve iştirak ettiği
diğer şirketler ile TOBB-ETÜ A.Ş.’yi kurmuştur. Bu bağlamda Tablo 1’de görüldüğü
üzere TOBEV’in TOBB-ETÜ A.Ş.’de %99 oranında bir hissesi bulunması ve ortak
olan diğer şirketlerin de TOBB’un iştirakleri olması nedeniyle TOBB’un TOBB-ETÜ
A.Ş.’nin kontrolünü elinde bulundurduğu ve TOBB ile TOBB-ETÜ A.Ş.’nin aynı
ekonomik bütünlük içinde yer aldığı görülmektedir. 140
Öte yandan bildirim formunda, TOBB ve TOBB-ETÜ A.Ş.’nin devralan olarak ayrı ayrı
belirtildiği, devralma sözleşmesinde ise taraf olarak TOBB-ETÜ A.Ş.’nin, imzada ise
TOBB’un yer aldığı tespit edilmiştir. Belirtilen bu husus ve yukarıda yapılan
açıklamalar ışığında TOBB- ETÜ A.Ş. ile TOBB aynı ekonomik bütünlük içinde yer
almaktadır.
H.2.3. Devredilen Taraf: Mesa Hastanesi
27.12.2004 tarihinde faaliyete başlayan Mesa Hastanesi’nin dosya konusu devralma
işlemi öncesinde bağımsız bir tüzel kişiliği bulunmamaktadır ve söz konusu hastane
Mesa A.Ş.’nin şubesi olarak faaliyet göstermektedir.
H.3. İlgili Pazar 150
H.3.1. İlgili Ürün Pazarı
Bildirim formunda ilgili ürün pazarı olarak hastane işletmeciliği pazarının esas
alınması gerektiği ifade edilmektedir.
Öte yandan Rekabet Kurulu tarafından alınan kararlar incelendiğinde özellikle yakın
tarihli kararlarda ilgili ürün pazarının istikrarlı bir şekilde “özel hastane işletmeciliği
pazarı” olarak tanımlandığı görülmektedir1.
Her ne kadar derinlemesine bir analiz neticesinde bu pazarın ürün nitelikleri,
kaliteleri, talep ve arza ilişkin unsurlar dikkate alındığında daha alt pazarlara
bölünmesi ya da daha geniş tanımlanması gibi bir ihtimalden bahsedilebilirse de,
TOBB-ETÜ A.Ş.’nin veya herhangi bir başka şirket yahut vakıf aracılığıyla TOBB’un 160
işlem öncesinde özel hastane işletmeciliği pazarında faaliyet göstermemesi, bu
alanda işleme taraf teşebbüslerden sadece Mesa A.Ş.’nin faaliyet göstermesi
nedeniyle herhangi bir yoğunlaşma artışı yaşanmayacaktır. İşlem neticesinde sadece
bir kontrol değişikliği meydana gelecektir. Bu bağlamda kesin bir ilgili ürün pazarı
tanımının yapılmasına gerek olmadığı sonucuna varılmıştır.
İşlem kapsamında faaliyet alanı göz önüne alınarak geçmiş Rekabet Kurulu
kararlarıyla uyumlu bir şekilde ilgili ürün pazarının “özel hastane işletmeciliği pazarı”
olduğu varsayılacak ve değerlendirmeler bu tanım üzerinden yapılacaktır.
1 Bkz. 24.6.2009 tarih ve 09-30/663-154 sayılı, 18.02.2009 tarih ve 09-07/144-44 sayılı, 7.2.2008 tarih
ve 08-12/125-42 sayılı, 21.8.2007 tarih ve 07-65/797-293 sayılı Rekabet Kurulu Kararları.
10-56/1088-408
5
H.3.2. İlgili Coğrafi Pazar 170
Bildirimde bulunan tarafça ilgili coğrafi pazarının Ankara olarak belirlenmesi gerektiği
ifade edilmektedir.
Özel hastane işletmeciliği alanında alınan geçmiş Rekabet Kurulu kararlarına
bakıldığında ilgili coğrafi pazarın ağırlıkla devralma işleminin gerçekleştiği illerle,
hatta bu illerin bazı ilçeleri/kesimleri ile sınırlı tutulduğu gözlemlenmektedir. Ancak
mevcut dosya özelinde TOBB-ETÜ A.Ş.’nin veya herhangi bir başka şirket yahut
vakıf aracılığıyla TOBB’un işlem öncesinde özel hastane işletmeciliği alanında
faaliyet göstermemesi, bu alanda işleme taraf teşebbüslerden sadece Mesa
Hastanesi’nin faaliyet göstermesi nedeniyle piyasada herhangi bir yoğunlaşma artışı
yaşanmayacaktır. İşlem neticesinde sadece bir kontrol değişikliği doğacaktır. Bu 180
bağlamda kesin bir ilgili coğrafi pazar tanımının yapılmasına gerek olmadığı
sonucuna varılmıştır.
İşlem kapsamında yine Mesa Hastanesinin faaliyet alanı göz önüne alınarak geçmiş
Rekabet Kurulu kararlarıyla uyumlu bir şekilde ilgili coğrafi pazarın “Ankara” olduğu
varsayılacak ve değerlendirmeler bu tanımlar üzerinden yapılacaktır.
H.4. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.4.1. İşlemin 4054 Sayılı Kanun ve 1997/1 sayılı Tebliğ Kapsamında Olması
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin (b) bendinde, “herhangi bir teşebbüsün ya da
kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir
kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması 190
veya kontrol etmesi” devralma işlemi olarak nitelendirilmiştir.
Dosya konusu işlem çerçevesinde Mesa A.Ş.- Mesa Hastanesi’ne ait taşınır ve
taşınmaz tüm mallar ile haklar TOBB-ETÜ A.Ş.’ye geçmektedir. Bu nedenle işlem,
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2 (b) maddesi uyarınca malvarlığının devri yoluyla bir devralma
işlemidir.
H.4.2. İşlemin 1997/1 sayılı Tebliğ Kapsamında Bildirime Tabi Olması
1997/1 sayılı Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesi "Bu Tebliğ’in 2.
maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya
devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili
ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25’ini aşması halinde veya 200
bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının 25 milyon TL’yi aşması halinde Rekabet
Kurulu’ndan izin almaları zorunludur" hükmü ile hangi tür birleşme ya da devir
işlemlerinin Rekabet Kurulu’nun iznine tabi olduğunu belirlemektedir.
Devralma işleminin taraflarından sadece devreden Mesa A.Ş.’nin devre konu Mesa
Hastanesi dolayısıyla özel hastane işletmeciliği pazarında cirosu ve payı bulunmakta,
devralan TOBB ve TOBB-ETÜ A.Ş.’nin ise herhangi şekilde bu pazarda faaliyeti ve
cirosu bulunmamaktadır. Mesa Hastanesi’nin 2009 yılı cirosu ise (…..) TL olarak
gerçekleşmiştir. Bu bağlamda Mesa Hastanesi’nin devralınması işleminin 1997/1
sayılı Tebliğ kapsamında bildirime tabi olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
10-56/1088-408
6
H.4.3. İşlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. Maddesi Çerçevesinde Değerlendirilmesi 210
Devralınan Mesa Hastanesinin bildirim formunun ekinde sunulan Sağlık Bakanlığı’nın
yataklı tedavi kurumları için yayımladığı istatistik yıllığı 2008 bilgilerine göre;
yatak sayısı bazında Ankara’daki özel hastaneler içindeki pazar payı %(…..);
Ankara’daki tüm hastaneler içindeki pazar payı %(…..);
operasyon sayısı bazında Ankara’daki özel hastaneler içindeki pazar payı %
(…..); Ankara’daki tüm hastaneler içindeki pazar payı %(…..);
hekim sayısı bazında Ankara’daki özel hastaneler içindeki pazar payı %(…..);
Ankara’daki tüm hastaneler içindeki pazar payı %(…..);
olarak gerçekleşmiştir.
Devralan TOBB-ETÜ A.Ş.’nin veya herhangi bir başka şirket yahut vakıf aracılığıyla 220
TOBB’un dosya konusu işlem öncesinde dosya konusu ilgili ürün pazarı olan özel
hastane işletmeciliği pazarında faaliyeti bulunmamaktadır. İşlem neticesinde sadece
bir kontrol değişikliği olacak, piyasada herhangi bir yoğunlaşma artışı
gözlemlenmeyecektir. Bu nedenlerle ve işlem sonrasında hakim durum
yaratılmasının veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu
olmayacağı görüldüğünden anılan işleme Kanun’un 7. maddesi kapsamında izin
verilmesinde herhangi bir sakınca olmadığı kanaatine varılmıştır.
H.4.4. 1997/1 Sayılı Tebliğ Kapsamında Bildirime Tabi Olan İşlemin Geç
Bildirilmesine İlişkin Değerlendirme
Bahse konu devralma işlemi 5.8.2010 tarihi itibarıyla Kurum’a bildirilmiştir. Bununla 230
birlikte 5.8.2010 tarih ve 7622 sayılı ticaret sicil gazetesinde Mesa Hastanesine ilişkin
olarak aşağıdaki kararın 2.8.2010 tarihinde tescil edildiği ilan edilmiştir:
“… adresinde, bağımsız tüzel kişiliği olmaksızın şube niteliğinde faaliyette
bulunan özel Mesa Hastanesi’nin taşınır ve taşınmaz mallarının, hastane
işletmesinin kullandığı taşıt araçları ve sair demirbaşlarının Türkiye Odalar ve
Borsalar Birliği’ne satılmasına, hastanenin 31.7.2010 tarihi sonu itibariyle işyeri
olarak 4857 sayılı İş Kanunu’nun 6. maddesi uyarınca kurulacak TOBB-ETÜ
SAĞLIK HİZMETLERİ A.Ş.’ye devredilerek bu tarih itibarıyla şube kaydının
kapatılmasına oy birliği ile karar verilmiştir.”
Paralel biçimde taraflar arasında 26.7.2010 tarihinde imzalanan sözleşmenin 4.3. 240
maddesinde “31.07.2010, saat 23:59” ifadesi “devir tarihi” olarak belirtilmiştir. Anılan
sözleşmenin “DEVİR TARİHLERİ VE ÖDEMELER” başlıklı 5. bölümün 5.2.
maddesinde de;
“Sözleşmede belirtilen tüm hak ve borçlar 31.7.2010, saat 23:59 itibariyle
kesin olarak Alıcıya geçecektir. Taraflar, bu tarih ve saati esas alarak, en kısa
sürede ve en geç 2010 yılı sonuna kadar kesin hesap yapacaktır.”
ifadeleri yer almaktadır.
Bu bilgiler ışığında dosya konusu devralma işleminin 31.7.2010 tarihi itibarıyla
gerçekleştiği ve bu tarih itibarıyla Mesa Hastanesi’nin TOBB-ETÜ A.Ş.’ye ait ve
dolayısıyla TOBB’un kontrolündeki bir teşebbüs haline geldiği anlaşılmaktadır. 250
Bunun dışında daha önce yapılan açıklamalarda görüleceği üzere söz konusu işlemin
devredilen teşebbüs Mesa Hastanesi’nin cirosunun 1997/1 sayılı Tebliğ’de öngörülen
eşiği aşması nedeniyle Kurul’un iznine tabi bir işlem olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
10-56/1088-408
7
Bununla birlikte işlemle ilgili olarak taraf teşebbüsler tarafından Kurum’a 31.7.2010
tarihi itibarıyla herhangi bir bildirimde bulunulmadığı görülmektedir.
4054 sayılı Kanun’un idari para cezalarını düzenleyen 23.1.2008 tarih 5728 sayılı
Kanun’un 472. maddesi ile değişik 16. maddesinin birinci fıkrasının ilgili hükümleri
aşağıdaki gibidir:
“Madde 16
İdari Para Cezası 260
Kurul, teşebbüs niteliğindeki gerçek ve tüzel kişiler ile teşebbüs birlikleri veya
bu birliklerin üyelerine;
[…]
(b) İzne tabi birleşme ve devralmaların Kurul izni olmaksızın
gerçekleştirilmesi,
[hali] için teşebbüsler ile teşebbüs birlikleri veya bu birliklerin üyelerinin
karardan bir önceki mali yıl sonunda oluşan veya bunun hesaplanması
mümkün olmazsa karar tarihine en yakın mali yıl sonunda oluşan ve Kurul
tarafından saptanacak olan yıllık gayri safi gelirlerinin binde biri oranında […]
idari para cezası verir. Ancak bu esasa göre belirlenecek ceza onbin Türk 270
Lirasından az olamaz. Bu fıkranın (b) bendine göre idari para cezası
birleşme işlemlerinde tarafların herbirine, devralma işlemlerinde ise sadece
devralana verilir.”
Bu aşamada bahse konu hükmün devralan tarafa ne şekilde uygulanacağı sorusunun
cevaplandırılması gerekmektedir. Dosya konusu devralma işlemine ilişkin
sözleşmede her ne kadar sözleşmenin imza kısmı TOBB’a açılmışsa da TOBB-ETÜ
A.Ş.’nin taraf olarak gösterildiği dikkat çekmektedir. Bildirim formunda ise daha önce
de ifade edildiği üzere TOBB ve TOBB-ETÜ A.Ş.’nin her ikisi de devralan olarak
belirtilmektedir. Öte yandan ticaret sicil kayıtlarında devre konu Mesa Hastanesi’nin
TOBB’a satıldığı zikredilse de, “hastanenin 31.7.2010 tarihi sonu itibariyle işyeri 280
olarak 4857 sayılı İş Kanunu’nun 6. maddesi uyarınca kurulacak TOBB-ETÜ SAĞLIK
HİZMETLERİ A.Ş.’ye devredileceği”nin öngörülmesi nedeniyle cezai sorumluluk söz
konusu hastaneyi devralan olarak TOBB- ETÜ A.Ş.’ye aittir.
Bu bağlamda 23.7.2010 tarihinde kurulmuş bir şirket olan TOBB-ETÜ A.Ş.’nin ne
karar tarihinden bir önceki yıl olan 2009’da ne de daha öncesinde bir gayri safi geliri
bulunmaktadır. Bu itibarla söz konusu teşebbüse, bahse konu hükümde belirtilen
asgari cezanın uygulanması gerekecektir. “4054 sayılı Rekabetin Korunması
Hakkında Kanunun 16’ncı Maddesinin Birinci Fıkrasında Öngörülen İdari Para Cezası
Alt Sınırının 31/12/2010 Tarihine Kadar Geçerli Olmak Üzere Artırılmasına İlişkin
Tebliğ (Tebliğ No: 2010/1)” ile söz konusu ceza 1/1/2010’dan 31/12/2010’a kadar 290
olan zaman dilimi için 11.446,4 TL olarak belirlenmiştir. Bu çerçevede TOBB-ETÜ
A.Ş.’ye söz konusu devralma işleminin bildirilmemiş olması nedeniyle 11.446,4 TL
idari para cezası verilmesi sonucuna ulaşılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre,
1- Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem
10-56/1088-408
8
sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının
veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde 300
azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine,
2- Bununla birlikte, söz konusu işlemin Rekabet Kurulunun izni olmaksızın
gerçekleştirilmesi nedeniyle TOBB-ETÜ Sağlık Hizmetleri A.Ş.’ye 4054 sayılı
Kanun’un 23.1.2008 tarih 5728 sayılı Kanun’un 472. maddesi ile değişik 16.
maddesinin birinci fıkrası ve bu fıkranın (b) bendi ile “4054 sayılı Rekabetin
Korunması Hakkında Kanunun 16 ncı Maddesinin Birinci Fıkrasında Öngörülen İdari
Para Cezası Alt Sınırının 31/12/2010 Tarihine Kadar Geçerli Olmak Üzere
Artırılmasına İlişkin Tebliğ” uyarınca 11.446,4 TL idari para cezası verilmesine
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy