Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2010-1-257 (Devralma)
Karar Sayısı : 10-65/1371-509
Karar Tarihi : 14.10.2010
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ (İkinci Başkan)
Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE,
Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA
B. RAPORTÖR : Cumhur Atalay HATİPOĞLU, Burak SAĞLAM 10
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Deutsche Bank AG, London Branch
Temsilcisi: Av. Seçil ABALI
Barbaros Blv. Morbasan Sk. Cerrahoğlu Binası Balmumcu 34349
Beşiktaş/İstanbul
D. TARAFLAR : - Deutsche Bank AG, London Branch
Winchester House, 1 Great Winchester Street, Londra EC2N
2DB, İngiltere
- Actavis Group hf
Dalshraun 1, 220 Hafnarjordur, İZLANDA 20
E. DOSYA KONUSU: Actavis Group hf (Actavis)’nin mevcut holding yapısının
yeniden yapılandırılması kapsamında, Deutsche Bank AG (DB)’nin Argon Equity
S.A.R.L üzerinde ortak kontrole sahip olması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 28.09.2010 tarih 7465 sayı ile giren
bildirim üzerine, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7. maddesi ile
1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 07.10.2010 tarih ve 2010-1-
257/Öİ-10-363-CAH sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 08.10.2010 tarih ve
REK.0.05.00.00-110/394 sayılı Başkanlık Önergesi ile 10-65 sayılı Kurul toplantısında
görüşülerek karara bağlanmıştır. 30
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, bildirimi yapılan devralma işleminin
1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu’nun iznine tabi olduğu; devir
sonucunda ilgili pazarda hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun
güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı;
bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği, görüşü ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
Dosya konusu işlemin niteliği göz önünde bulundurularak, ilgili ürün pazarı tespiti
yapılmamıştır. Öte yandan, ilgili coğrafi pazar ise “Türkiye” olarak belirlenmiştir.
H.2. Bildirim Konusu İşlemin Niteliği ve Kapsamı 40
… Dosya mevcudu bilgilere göre, bütün bu süreç ve yapılan görüşmeler sonucunda,
Actavis’in var olan holding yapısının yeniden yapılandırılmasını öngören 20 Temmuz
2010 tarihli Yeniden Yapılandırma Sözleşmesi (YYS) akdedilmiştir.
10-65/1371-509
2
Dosya mevcudu bilgilere göre, YYS’nin içeriği aşağıdaki gibidir:
…
Yeniden yapılandırma süreci sonrasında Actavis’in mevcut hissedarlık yapısı
değişmemekle beraber, kontrol yapısında bir takım değişiklikler meydana gelecektir.
… Equityco, bağlı ortaklıkları aracılığıyla Actavis’in kontrolünün tamamına sahip
olduğundan, sözü edilen payların, Actavis’in dolaylı olarak sahip olunan hisse yüzdesi
olarak değerlendirilmesi de mümkündür. 50
Yukarıdaki bilgilerden görüldüğü üzere, bildirime tabi işlem Actavis üzerindeki dolaylı
hissedarlık yapısında değişikliğe yol açmaktadır.
Öte yandan yukarıda Actavis üzerindeki dolaylı etkisini göstermek açısından ayrıntılı bir
şekilde anlatılan işlemin, esasen Equityco üzerinden gerçekleştiğini belirtmek gerekir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
YYS’nin 9.2. maddesi incelendiğinde, Actavis’in yeni yönetim kurulunun 7 üyeden
oluşacağı, yönetim kurulunun 3 üyesinin DB’nin (A Sınıfı Yönetim Kurulu Üyeleri)
göstereceği adaylar arasından atanacağı, 2 üyesinin NDS’nin, 1 üyesinin ise İzlanda
Bankalarının (B Sınıfı Yönetim Kurulu Üyesi) göstereceği adaylar arasından atanacağı
düzenlenmiştir. YYS’nin 9.7.1. maddesinde Başkan olarak hizmet verecek yedinci 60
üyenin, Actavis’in şu anki CEO’su olan Dr. Claudio ALBRECHT olması kararlaştırılmıştır;
fakat aynı maddede, Önceliksiz Kredi Sözleşmesi’nin 27.41 hükümlerine tabi olmak
üzere, kurulun belirli zamanlarda, salt çoğunlukla (o andaki Başkanın oyu hariç) hareket
ederek Başkanın (Yönetim Kurulu Üyesi ve Başkan olarak) görevden alınmasını ve
onun yerine Başkanlık görevini yürütmek üzere yeni bir Yönetim Kurulu Üyesinin
atanmasını teklif etme hakkına sahip olacağı; bu hakkın her seferde Önceliksiz Kredi
Temsilcisine, Ana Şirkete ve belirli zamanlardaki hissedarlara gönderilen yazılı ihbarla
kullanılabileceği belirtilmiştir. Önceliksiz Kredi Sözleşmesi’nin 27.41 maddesinde de
Başkanın azli ve atanması hususunun Önceliksiz Kredi Verenlerin iznine tabi olduğu
ifade edilmektedir. Ayrıca NDS’nin ve Equityco’nun Önceliksiz Kredi Verenler tarafından 70
onaylanmayan ve atanmayan Kurul tarafından yapılan atamalara karşı veto
uygulanması için gerekli bütün tedbirleri alacağı da aynı maddede düzenlenmiştir.
Dolayısıyla DB, Başkanın azli ve atanması konusunda bildirim formunda da belirtildiği
üzere veto hakkına sahiptir. YYS’nin 9.17 maddesinde ise, DB’nin ve NDS’nin atanması
için aday gösterdiği üyelerden en az birinin toplantıya katılmış olması şartı ile (Bir veya
daha fazla Yönetim Kurulu Üyesinin Çatışan Kişisel Menfaati olduğu toplantılar hariç),
üyelerin çoğunluğu toplantıda hazır bulunursa, toplantı nisabının sağlanacağı
öngörülmüştür. YYS’nin 9.18.1 maddesinde, bu toplantı nisabıyla yapılan toplantılarda,
Yönetim Kurulu Üyelerinin salt çoğunluğuyla kararların alınacağı, A sınıfı Yönetim
Kurulu Üyeleri dışındaki bütün Yönetim Kurulu Üyeleri tarafından karara karşı oy 80
kullanıldığı takdirde kararın alınmamış sayılacağı belirtilmiştir. YYS’nin 9.3 maddesinde,
Yönetim Kurulunun oluşturacağı herhangi bir komitenin mutlaka DB’nin ve NDS’nin aday
gösterdiği üyelerden en az birini ve İzlanda Bankaları’nın atanması için aday gösterdiği
üyeyi içermesi koşulu getirilmiştir. Bununla birlikte bir komite toplantısında yeter sayının
sağlanması için B-sınıfı Yönetim Kurulu Üyesinin (Bankalar tarafından atanan)
toplantıya katılması gerekli olmayacaktır.
Rekabet Hukuku bağlamında bütçenin, işletme çalışma planının onaylanmasına, büyük
çaplı yatırım kararlarının alınmasına, üst düzey idari yönetim kadrolarının atanmasına
ilişkin kararlar stratejik kararlar olarak nitelendirilmekte ve bunların herhangi biri
10-65/1371-509
3
bakımından bile öngörülen veto hakkı ortak kontrolün varlığı için yeterli görülmektedir. 90
Yukarıda yapılan açıklamalar çerçevesinde, gerek yönetim kurulunun karar nisabı,
gerekse üst yöneticilerin atanma usulü açısından Equityco’nun, DB, NDS ve İzlanda
Bankaları’nın ortak kontrolünde olduğu anlaşılmaktadır. Dolayısıyla, Equityco’nun bağlı
ortaklığı durumundaki Actavis’in de sözü edilen teşebbüslerin ortak kontrolünde olduğu
görülmektedir.
Yukarıda yer verilen bilgilerden anlaşıldığı üzere, bildirimi yapılan işlem Actavis’in
kontrol yapısında değişliğe neden olacağından, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin (b)
bendi anlamında bir devralmadır. Diğer taraftan, Actavis’in Türkiye’deki iştirakleri
aracılığıyla, 2009 yılında Türkiye’de ulaştığı ciro … TL’dir. Dolayısıyla 1998/2 sayılı
Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesinde belirtilen ciro eşiği aşılmış 100
olduğundan, söz konusu devralma işlemi izne tabidir.
Öte yandan, dosya konusu işlem sonucunda Actavis’in kontrolünde yapısal bir değişiklik
meydana gelecek ve DB, NDS’nin Equityco’da sahip olduğu hisseler üzerinden dolaylı
olarak Actavis üzerinde de ortak kontrole sahip olacaktır. DB, beşeri ilaç sektöründe
faaliyet gösteren ve Actavis ile rekabet halinde bulunan herhangi bir teşebbüste kontrole
sahip olmadığından işlem sonrasında bir yoğunlaşma yaşanmayacaktır. Ayrıca işlem
sonucunda, sadece Actavis Group hf.’nin üstündeki şirketlerin hissedarlık yapısı
değişeceği için, Actavis’in Türkiye’deki iştirakleri olan Actavis İlaçları A.Ş. ve Actavis
İstanbul İlaç Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.’nin işlemden önceki ve sonraki hissedarlık yapısı
aynı kalacak, sadece dolaylı olarak kontrolü el değiştirecektir. Bu çerçevede, söz konusu 110
devralma işleminin hâkim durum yaratılmasına ya da varolan bir hâkim durumun
güçlendirilmesine yol açarak rekabetin önemli ölçüde azaltılmasına neden olmayacağı
kanaatine varılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”
kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen
nitelikte hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve
böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme 120
izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy