Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2010-3-215 (Devralma)
Karar Sayısı : 10-67/1423-539
Karar Tarihi : 27.10.2010
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10
Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı
KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat
ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR
B. RAPORTÖRLER: Pelin ERDOĞAN, Didem ULUÇ
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : LF Invest S.A.S.
Temsilcisi: M. Fevzi TOKSOY, Hilal UTKU
ACTECON Danışmanlık A.Ş. 20
Maya Akar Center, 100/10, 34394, Esentepe / İstanbul
D. TARAFLAR :-Groupe SMCP S.A.S. Aracılığıyla LF Invest S.A.S. Ortak Girişimi
Ana Teşebbüsler: Arnault S.A.S. Grubu ve Caille S.A.S. Grubu
18, rue François Premier, 78008, Paris, FRANSA
Evelyne CHETRITE
51, avenue Bugeaud, 75016 Paris, FRANSA
Didier CHETRITE 30
86, avenue Foch, 75116 Paris, FRANSA
Judith MILGROM
51, avenue Bugeaud, 75016 Paris, FRANSA
Alain MOYAL
46, NOULEVARD Magenta, 75010 Paris, FRANSA
Elie KOUBY
86, rue d’Assas, 75006 Paris, FRANSA 40
Alice CHETRITE
75, rue Saint-Maur, 75011 Paris, FRANSA
Ledicia MOYAL
46, boulevard Magenta, 75010 Paris, FRANSA
Orion SC
20, cite Malesherbes, 750017 Paris, FRANSA
10-67/1423-539
2 2
50
Frederic BIOUSSE
12, rue Barbette, 75003 Paris, FRANSA
Alain Blanc BRUDE
Château Périgord- 6 Lacets Saint-Léon-MC Monte-Carlo
MONAKO
Nicolas Ver HULST
20 cite Malesherbes, 75009 Paris FRANSA
60
Florence FESNEAU
59 boulevard des Invalides, 75007 Paris, FRANSA
Nicolas MACQUİN
9 avenue de l’Observatoire, 75006 Paris, FRANSA
Patricia DESQUESNES
20 Rue des Moulins, 77130 Dormelles FRANSA
Dorienne Brigitte MELKİ 70
4, allee des Glycines, 95350 Saint Brice sous Foréts FRANSA
E. DOSYA KONUSU: Arnault S.A.S.’nin grup şirketi L Capital Management
S.A.S ve Caille Grubuna ait Florac S.A.S. tarafından birlikte kontrol edilecek LF
Invest S.A.S.’nin Groupe SMCP aracılığıyla Sandro Andy S.A., Maje S.A.S.,
Storenext S.A.S., HF Biousse ve iştiraklerinin kontrolünü devralması işlemine
izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 20.9.2010 tarih ve 7263 sayı ile giren ve
en son 18.10.2010 tarihli yazı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı 80
Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı “Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili
hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 25.10.2010 tarih ve 2010-3-
215/Öİ-10-181.PE sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu, 25.10.2010 tarih
ve REK.0.07.00.00-120/482 sayılı Başkanlık Önergesi ile 10-67 sayılı Kurul
toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; bildirim konusu devralma yoluyla
ortak girişim kurulması işleminin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu; işlem 90
sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının
veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli
ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesi gerektiği
sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
10-67/1423-539
3 3
4054 sayılı Kanun’un 14. maddesi uyarınca Beymen Mağazacılık A.Ş., Demsa İç ve
Dış Ticaret A.Ş. ve Vakko Teks. ve Haz. Giy. İşl. A.Ş.’den işleme ilişkin olarak bilgi
talep edilmiştir. 100
H.1.Taraflar
H.1.1. Arnault S.A.S. Grubu ve Caille S.A.S. Grubu’nun Ortak Kontrolünde Olan
L.F. Invest S.A.S. (LF Invest)
Ana teşebbüslere ulaşmak amacıyla yapılan incelemede; ortak girişim niteliğinde
olan LF Invest’in ana teşebbüslerinin Arnault S.A.S. Grubu ve Caille S.A.S. Grubu
olduğu saptanmıştır. Dosya mevcudun bilgi ve belgelerde de belirtildiği üzere, LF
Invest’in kurulmasına ilişkin sözleşmenin tarafları L Capital Management S.A.S. ve
Florac S.A.S. olarak görünmektedir. 110
H.1.2. Arnault S.A.S. Grubu
L Capital Management S.A.S. (L Capital), hisselerinin %100’üne LVMH Louis Vuitton
Moet Hennesy (LVMH) isimli holdingin sahip olduğu bir yatırım fonu şirketidir.
LVMH lüks tüketim ürünlerinin üretimi ve satışıyla iştigal eden uluslararası bir şirket
olup; ürün gamında yer alan şarap ve alkollü içecekler, moda ve deri ürünleri,
parfüm, kozmetik, saat, mücevherat üretimi, dağıtımı ile turizmden mağazacılığa
birçok lüks markanın seçici dağıtımı ve medya sektörü gibi geniş bir alanda faaliyet 120
göstermektedir. Hisselerinin %....’ü Bernard Arnault ve ailesi tarafından kontrol edilen
Arnault Grubu’nda yer alan LVMH; bünyesinde Louis Vuitton, Fendi, Dona Karan,
Loewe, Marc Jacobs, Céline, Kenzo, Givenchy, Thomas Pink, Pucci, Berluti,
Stefanobi ve Rossimoda gibi markaları bulundurmaktadır.
Arnault Grubu’na dahil L Capital’ın portföyünde hazır giyim sektöründe faaliyet
gösteren iki şirket daha bulunmaktadır. L Capital 2006 yılında İtalyan bayan hazır
giyim markası Piazza Sempione’yi satın almıştır. Orta ve üst gelir grubuna hitap eden
Piazza Sempione markasının 2009 yılında Türkiye satışlarından elde edilen ciro
………...- TL (………………)’dır. L Capital, 14.1.2010 tarihinde daha çok genç 130
kesime hitap eden blucin ve diğer giysiler üreten İtalyan Dondup firmasının azınlık
hissesini satın almıştır. Anılan şirket üzerinde herhangi bir kontrolü bulunmamaktadır.
Arnault Grubu’nun Dondup dolayısıyla 2009 yılında Türkiye’de elde ettiği ciro ……..-
TL (………..)’dır.
Arnault Grubu’nun 2009 yılı itibarıyla ilgili ürün pazarı özelinde Türkiye’de elde ettiği
toplam ciro ……..- TL (…………..)’dır.
H.1.3. Caille S.A.S. Grubu
140
LF Invest’in diğer ortağı olan Florac S.A.S.’nin bağlı olduğu Caille S.A.S. Grubu,
hisselerinin tamamı gerçek kişilerden oluşan bir yatırım şirketi olup, grubun Florac
S.A.S. dışında hisselerinin tamamına sahip olduğu gayrimenkul, inşaat ve taahhüt
alanlarında yatırım yapan Pitch Promotion unvanlı şirketi ve bilişim, elektronik ve
telekomünikasyon sektörlerinde faaliyet gösteren Serena Capital unvanlı yatırım
şirketi bulunmaktadır. Bildirim Formunda Caille Grubu’nun Florac S.A.S. de dahil
olmak üzere, Arnault Grubu ya da devre konu şirketlerle aynı ilgili pazarda faaliyeti
10-67/1423-539
4 4
bulunmadığı ifade edilmiştir. Dolayısıyla Caille S.A.S. Grubu’nun 2009 yılı itibarıyla
Türkiye’de elde ettiği ciro bulunmamaktadır.
150
H.1.4. Devrin Konusu: Sandro Andy S.A., Maje S.A.S., Storenext S.A.S., HF
Biousse S.A.S.
Bildirime konu Hedef Şirketler Sandro Andy S.A.S., Maje S.A.S., Storenext S.A.S. ve
HF Biousse S.A.S.; hazır giyim sektöründe faaliyet gösteren aile şirketleri iken,
bildirime konu işlem kapsamında “Stratejik Ortaklar” olarak isimlendirilen Frédéric
BIOUSSE ve Elie KOUBY tarafından 2007-2009 yılları arasında gerçekleştirilen
yatırımlarla grup çatısı altında toplanmıştır. Grup şirketlerinden sadece Maje
S.A.S.’nin Türkiye’de ticari faaliyeti bulunmaktadır.
H.1.4.1. Sandro Andy S.A. 160
1987 yılında kurulan Sandro Andy S.A. (Sandro), ağırlıklı olarak hazır giyim (bayan
giyim, erkek giyim, aksesuar ve ayakkabı) alanında faaliyet göstermektedir.
Sandro’nun Türkiye pazarına yönelik herhangi bir ticari faaliyetinin bulunmadığı
dosya mebcudu bilgi ve belgelerden anlaşılmıştır. Sandro’nun ortaklık yapısına Tablo
1’de yer verilmiştir.
Tablo 1: Sandro Hissedarlık Yapısı
Hissedar Pay Oranı(%)
Evelyne CHETRITE
Didier CHETRITE
Judith MILGROM
Alain MOYAL
Elie KOUBY
Alice CHETRITE
Ledicia MOYAL
Indivision DC
Orion SC
Frederic BIOUSSE
Alain Blanc BRUDE
Nicolas Ver HULST
Florence FESNEAU
Nicolas MACQUİN
Patricia DESQUESNE
Toplam 100,00
Kaynak: Bildirim Formu
H.1.4.2. Maje S.A.S. 170
1998 yılından kurulan Maje S.A.S (Maje), ağırlıklı olarak genç kesime hitap eden
(contemporary) hazır giyim (bayan giyim, erkek giyim, aksesuar ve ayakkabı)
alanında faaliyet göstermektedir. Dosya mevcudu bilgi ve belgelerde; Maje markalı
ürünlerin Türkiye’de 2009 yılına kadar Beymen Blender, Unitim (Harvey & Nichols),
Atmospheres Butik ve Ma-Pa Giyim mağazalarında, ancak 2009 yılında sadece
Beymen Blender mağazasında satıldığı belirtilmiştir. Hedef Şirketlerden Türkiye’de
faaliyeti bulunan tek şirket olan Maje’ın Türkiye pazarından 2009 yılı itibarıyla elde
ettiği ciro …….- TL (…………)’dır. Maje’ın ortaklık yapısına Tablo 2’de yer verilmiştir.
Tablo 2: Maje Hissedarlık Yapısı 180
Hissedar Pay Oranı(%)
Judith MILGROM
Alain MOYAL
Evelyne CHETRITE
Elie KOUBY
10-67/1423-539
5 5
Frederic BIOUSSE
Toplam 100,00
Kaynak: Bildirim Formu
H.1.4.3. Storenext S.A.S.
Devre konu şirketlerden Storenext S.A.S (Storenext), 1984 yılında kurulmuş olup,
Claudie Pierlot S.A.S. (Claudie Pierlot) unvanlı şirketin %100’üne sahiptir. Claudie
Pierlot ağırlıklı olarak bayan ve çocuk hazır giyim alanında faaliyet göstermektedir.
H.1.4.4. HF Biousse S.A.S.
Devre konu şirketlerden HF Biousse S.A.S., hisselerinin tamamı Frederic BIOUSSE’a
ait olan bir yatırım şirketidir. 190
Sonuç olarak; Hedef Şirketler Grubu’nun bildirim kapsamında hesaba alınacak cirosu
ilgili ürün pazarı bakımından sadece Maje aracılığıyla gerçekleşmiş olup, 2009 yılı
itibarıyla devrin konusu Grubun elde ettiği ciro …….- TL (…………)’dır.
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesine göre, devralma işlemlerinde devre konu mal 200
veya hizmetlerle tüketicinin gözünde fiyatı, kullanım amaçları ve nitelikleri
bakımından aynı sayılan mal veya hizmetlerden oluşan Pazar ilgili ürün pazarını
oluşturmaktadır. Dolayısıyla belirli bir ürün ve onunla yüksek ikame edilebilirliği olan
diğer ürünlerden oluşan Pazar ilgili ürün pazarının tanımında temel alınmaktadır.
Devralan LF Invest’in iki kurucu ortağından biri olan L Capital S.A.S.’nin bağlı olduğu
Arnault S.A.S. Grubu bünyesinde yer alan LVMH; şarap ve alkollü içecekler, moda ve
deri ürünleri, lüks parfüm ve kozmetik, saat ve mücevherat alanlarında faaliyet
göstermektedir. Söz konusu faaliyet alanlarının her birini ayrı ayrı pazarlar olarak
değerlendirmek mümkün olmakla beraber, dosya mevcudu bilgi ve belgelerden 210
hareketle, ürünlerin üst gelir grubuna hitap eder nitelik taşıdığı anlaşılmaktadır. Lüks
tüketim ürünlerini fiyat olarak yüksek gelir kesimine hitap eden, prestijli markalar
altında satılan, talep belirleyici kriterin ihtiyaçları gidermekten ziyade bir prestij ifadesi
olarak ürünlere sahip olma isteği olduğu bir ürün gamı olarak tanımlamak
mümkündür. Lüks tüketim ürünleri; kalite ve tasarım yönüyle yüksek standartlarda,
pahalı ve talep esnekliği düşük ürünler olma özellikleriyle öne çıkmaktadır. Bu
bağlamda, lüks tüketim ürünleri sektörünün gerek fiyat seviyesi, gerek talep koşulları
açısından hazır giyim sektöründen belirgin şekilde farklılaştığı görülmektedir.
Bünyesinde Louis Vuitton, Fendi, ona Karan, Loewe, Marc Jacobs, Céline, Kenzo,
Givenchy, Thomas Pink, Pucci, Berluti, Stefanobi ve Rossimoda gibi markaları 220
bulunduran LVMH’nin ürünleri Türkiye’de Beymen, Vakko ve Harvey Nichols
(Unitim/Demsa) gibi çok katlı mağazalarda ve Bağdat Caddesi, Nişantaşı Caddesi ve
İstinye Park AVM’de bulunan kendi mağazalarında satılmaktadır.
Arnault S.A.S. Grubu’na bağlı L Capital’ın portföyünde bulunan ve Türkiye
bakımından Grubun cirosunda nispeten düşük pay sahibi olan Piazza Sempione ve
Dondup markaları ise; orta ve üst gelir grubuna, özellikle genç kesime hitap eden bu
nedenle Grubun lüks tüketim markalarından fiyat ve satış stratejisi açısından ayrılan
10-67/1423-539
6 6
markalardır. Türkiye’de Dondup markası Demsa mağazalarında, Piazza Sempione
ürünleri ise Vakko mağazalarında satılmaktadır. 230
Öte yandan işlemin Hedef Şirketlerden Türkiye’de ticareti olan tek firma olarak
Maje’ın Maje markası altında satışa sunduğu hazır giyim ürünleri, 2009 yılı itibarıyla
sadece Beymen Blender mağazasında satılmaktadır.
Bu noktada, Beymen Blender ile Beymen mağazalarının farklı konsepte sahip
oldukları belirtilmelidir. Beymen mağazaları, üst gelir grubuna hitap eden bölümlü
mağazacılık konseptine sahip iken, Beymen Blender orta-üst gelir grubuna hitap
eden bölümlü mağazacılık pazarında faaliyet gösteren bir alt kategori olarak
karşımıza çıkmaktadır. Beymen mağazaları ve Beymen Blender mağazalarının ürün 240
yelpazeleri dosya özelinde incelendiğinde; işlemin devralan tarafının bünyesinde
bulunan Louis Vuitton ve diğer lüks tüketim ürünleri markalarının Beymen
mağazalarında satıldığı; devre konu Maje markasının ise Beymen Blender
mağazalarında bulunduğu saptanmıştır. Dosya konusu işlem kapsamında yer alan
markaların dahil olduğu ilgili ürün pazarlarının “üst gelir grubu” ve “orta-üst gelir
grubu” olarak farklılık arz ettiklerinin gösterilmesi açısından Beymen ve Beymen
Blender mağazaları, diğer üst gelir ve/veya orta-üst gelir grubuna hitap eden bölümlü
mağazalar arasından seçilebilecek en uygun örnek olarak görünmektedir.
Ayrıca Beymen mağazaları, ürün gamı, hitap ettiği müşteri kitlesi, konseptin yanı sıra 250
fiyatları ile de Beymen Blender mağazalarından farklılaşmaktadır. Bildirim
kapsamında Beymen Mağazacılık A.Ş. yetkilileri tarafından Beymen mağazasının
rakipleri olarak Vakko, Gucci, Prada gibi üst gelir kesimine hitap eden mağazalar;
Beymen Blender mağazasının rakipleri olarak DKNY Jeans, Tommy Hilfiger gibi orta-
üst gelir kesimine hitap eden mağazalar gösterilmiştir.
Anılan hususlar çerçevesinde, dosya kapsamında ilgili ürün pazarı “hazır giyim
ürünleri pazarı” olarak belirlenebilecek olmakla birlikte, işlem sonucu herhangi bir
yoğunlaşma meydana gelmediğinden; inceleme konusu işlem alternatif Pazar
tanımları çerçevesinde rekabet açısından endişeler yaratmamaktadır. Dolayısıyla 260
“İlgili Pazarın Tanımlanmasına İlişkin Kılavuz”un 20. paragrafında yer alan
düzenlemeye uygun olarak dosya kapsamında kesin bir Pazar tanımı yapılmasına
gerek olmadığı kanaatine varılmıştır.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
Pazara giriş, arz kaynaklarına ulaşma, üretim, dağıtım, pazarlama ve satış şartlarının
bölgesel bir farklılık göstermemesi nedeni ile ilgili coğrafi Pazar, “Türkiye” olarak
tespit edilmiştir.
270
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.3.1. İşlemin Niteliği
Bildirime konu işlem, operasyonel olarak üç aşamadan oluşmaktadır. Bunlardan
birincisi; L Capital S.A.S. ve Florac S.A.S. tarafından ortak kontrol edilecek,
hisselerinin %50’sine L Capital Management S.A.S., %50’sine ise Florac S.A.S.’nin
sahip olacağı LF Invest’in kurulması; ikincisi LF Invest ile Hedef Şirketlerin işlem
10-67/1423-539
7 7
taraflarınca sözleşmelerde “Yönetici Ortaklar” ve “Yatırımcı Ortaklar” olarak
isimlendirilen bazı ortakları tarafından, %51’i LF Invest’e, %49’u ise Yönetici ve 280
Yatırımcı Ortaklara ait olmak üzere, Groupe SMCP unvanlı bir şirket kurulmasıdır.
Üçüncüsü ise, Groupe SMCP’nin Hedef Şirketlerin kontrolünü devralmasıdır.
Bu noktada, işlemin üç ayrı işlem olmadığı ve yukarıda yer verilen sıra takip edilerek
gerçekleştirilmeyeceği belirtilmeli; taraflarca operasyonel, bürokratik, hukuki ya da
mali avantajlar düşünülerek bu yöntemin tercih edilmesinin işlemin piyasada
rekabetçi etkilerinin irdelenmesi bakımından önem taşımadığı vurgulanmalıdır. Zira
tarafların amacının son noktası, Hedef Şirketlerin kontrolünün ortak devralınmasıdır.
Hedef Şirketleri devralacak Groupe SMCP’nin ortaklık yapısına ve karar alma
mekanizmasına bakıldığında, %51 hisse ve yönetimde belirleyici etkiye sahip olması 290
bakımından LF Invest’in kontrol ettiği görülmektedir. Eş deyişle bildirime konu üç
aşamalı işlemin, tek aşamalı olarak Arnault S.A.S. Grubu ve Caille S.A.S. tarafından
Hedef Şirketlerin örneğin %35’erinin ya da Hedef Şirketlerde her ikisinin ortak
kontrolünü sağlayacak bir başka şekilde devralınmasından rekabet analizi açısından
herhangi bir farkı bulunmamaktadır.
H.3.2. Hedef Şirketlerin Devralınması
16.9.2010 tarihinde Devralan sıfatıyla Groupe SMCP’yi temsilen L Capital ve Florac1
ile “Devredenler” sıfatıyla Hedef Şirketlerin ortakları Evelyne CHETRITE, Judith 300
MALGROM, Frédéric BIOUSSE, Elie KOUBY, Alain MOYAL, Didier CHETRITE,
Orion SC, Nicholas ver HULST, Sylvian Nicolas MACQUIN, Alain BLANC-BRUDE,
Florence FESNEAU, Patricia DESQUESNES, Dorienne Brigitte MELKI, Alice
CHETRITE ve Lédicia MOYAL arasında Hisse Devir Sözleşmesi ve ekinde Yatırım
Protokolü imzalanmıştır. Yatırım Protokolü’nün ekinde yer alan Hissedarlar
Anlaşması ile LF Invest ve Groupe SMCP’nin kurulmasına ilişkin Ana Sözleşmeler
ise işleme Kurul’dan izin alınmasını müteakiben imzalanacaktır.
Hisse Devir Sözleşmesi uyarınca Devredenler, Hedef Şirketlerdeki hisselerini
sözleşmede öngörülen koşullar ve vadeler doğrultusunda devredecektir. 310
Devredenlerden bazı ortaklar kurulacak olan Groupe SMCP’de hem pay sahibi hem
de yönetici konumunda olacaklardır. Hissedarlar Anlaşması’nda Evelyne CHETRITE,
Judith MILGROM, Frédéric BIOUSSE, Elie KOUBY “Yönetici Ortaklar” ve Alain
MOYAL ile Didier CHETRITE “Yatırımcı Ortaklar” olarak tanımlanmıştır.
En sade anlatımıyla Yönetici ve Yatırımcı Ortaklar, Groupe SMCP’nin %49’una
tekabül edecek olan Hedef Şirketlerdeki hisselerini Groupe SMCP’ye taşıyacaklar,
yeni oluşumda pay sahibi olmayan diğer gerçek ve tüzelkişi ortaklar ise Hedef
Şirketlerdeki tüm hisselerini Groupe SMCP’ye devredecektir. Devir işleminin
gerçekleşme koşulu, Fransa ve Türkiye rekabet otoritelerinden izin alınması erteleyici 320
şartına bağıtlanmıştır. Hisselerin %100’ünün Groupe SMCP tarafından devralınması
sonucunda Groupe SMCP’nin %51 hissesi LF Invest’e, %49 hissesi ise Yönetici ve
Yatırımcı Ortaklara ait olacaktır. Groupe SMCP’nin kontrolünün LF Invest’e ait
olacağı bildirilen işlemin bu aşamasında aynı zamanda LF Invest’in kurulması da
öngörülmektedir. Bu noktada, LF Invest’in devre konu şirket hisseleri üzerinde
1 Hisse Devir Sözleşmesinde “Çoğunluk Hissesine sahip Yatırımcılar” olarak isimlendirilmiştir.
10-67/1423-539
8 8
Groupe SMCP vasıtasıyla sahip olacağı kontrolün niteliğine yer vermek
gerekmektedir.
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin (b) bendine göre “Herhangi bir teşebbüsün ya 330
da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir
kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması
veya kontrol etmesi” teşebbüsler arası birleşme ve devralma olarak kabul edilmiştir.
Anılan maddede ayrıca kontrol kavramı üzerinde durulmuş ve “…ayrı ayrı ya da
birlikte, fiilen ya da hukuken bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama olanağını
sağlayan haklar, sözleşmeler veya başka araçlarla ve özellikle bir teşebbüsün
malvarlığının tamamı veya bir kısmı üzerinde mülkiyet veya işletilmeye müsait bir
kullanma hakkıyla veya bir teşebbüsün organlarının oluşumunda veya kararları
üzerinde belirleyici etki sağlayan haklar veya sözleşmelerle meydana getirilebilir.” 340
ifadesine yer verilerek kontrol unsurunun kapsamı açıklanmıştır.
Dosya kapsamında LF Invest, Groupe SMCP’nin %51 hissesine sahip olacaktır.
Çoğunluk hissesine sahip olmakla birlikte, bu pay sahipliğinin şirketin yönetimine aynı
oranda yansıyıp yansımadığını, eş deyişle azınlık hissedarlarının teşebbüs üzerinde
belirleyici etki uygulama olanağı olup olmadığını saptamak gerekmektedir.
Belirleyici etki, azınlık hissedarlarına sermaye yatırımlarını korumaya yönelik verilen
olağan hakların ötesinde nitelik taşıyan ve ilgili teşebbüsün stratejik ticari
davranışlarına ilişkin kararlarda azınlık hissedarlarının etkili olmalarını sağlayan veto 350
hakları ve imtiyazlarla ortaya çıkmaktadır. Genel olarak, özellikle bütçe, iş planı ve
üst düzey yöneticilerin atanması başta olmak üzere, teşebbüsün işletme politikalarına
ilişkin kararlar stratejik olarak nitelendirilmektedir.
L Capital
(Arnault Grubu)
Sandro Andy S.A.S.
Maje S.A.S.
Storenext S.A.S.
HF Biousse S.A.S.
Evelyn CHETRITE
Judith MILGROM
Frédéric BIOUSSE
Elie KOUBY
Alain MOYAL
Didier CHETRITE
Florac
(Caille Grubu)
LF Invest
Groupe SMCP
Yatırımcı
Ortaklar
Yönetici
Ortaklar
%100
%49
%50 %50
%51
Hedef Şirketler
10-67/1423-539
9 9
Bildirim konusu dosya özelinde, devralmayı gerçekleştirme amaçlı kurulmakta olan
Groupe SMCP’nin Hissedarlar Anlaşması’nın “Yönetim” başlıklı bölümünde şirketin
Başkan, Genel Müdür ile Yönetim ve Stratejik Komite isimli organlar tarafından
yönetileceği hükme bağlanmıştır. Group SMCP’nin yönetim yapısına Tablo- 3’te yer
verilmiştir.
360
Tablo 3: Groupe SMCP Yönetim Yapısı
Hissedar Unvanı
Evelyne CHETRITE Yönetici Ortak-Başkan
Judith MILGROM Genel Müdür
Elie KUBY Genel Müdür
Frederic BIOUSSE Genel Müdür
Kaynak: Bildirim Formu
Yukarıda yer verildiği üzere Hedef Şirketlerin eski hissedarlarından olan ve yeni
kurulan Gruope SMCP’de Yönetici Ortak sıfatıyla hissedar olan Evelyn CHETRITE,
belirsiz süreyle Başkan olarak atanmıştır. Diğer Yönetici Ortaklar Judith MILGROM,
Elie KOUBY ve Frederic BIOUSSE ise Genel Müdür olarak atanacaktır. Yönetim’in
üyeleri ise, stratejik kararların alınması bakımından yetkili olan Stratejik Komite
tarafından belirlenecek olup, şirketin olağan işleyişine ilişkin Yönetim kararları basit
çoğunlukla alınacaktır.
370
Stratejik Komite ise, 6’sı çoğunluk hisselerine sahip olan hissedar LF Invest (%51)
tarafından, 4’ü ise Yönetici Ortaklar tarafından belirlenecek 10 üyeden oluşmaktadır.
Hissedarlar Anlaşması’nın II.2.3.5. maddesi uyarınca Stratejik Komite yapısına Tablo
4’te yer verilmiştir.
Tablo 4: Groupe SMCH Stratejik Komite Yapısı
Hissedar Temsil Ettiği Hissedar Grubu
Daniel PIETTE LF Invest (Arnault Grubu)
Eduardo VALESCO LF Invest (Arnault Grubu)
Philippe FRANCHET LF Invest (Arnault Grubu)
Lepold MEYER LF Invest (Caille Grubu)
Caille SAS LF Invest (Caille Grubu)
Florac SAS LF Invest (Caille Grubu)
Evelyne CHETRITE Azınlık Hissedarları
Judith MILGROM Azınlık Hissedarları
Elie KUBY Azınlık Hissedarları
Frederic BIOUSSE Azınlık Hissedarları
Kaynak: Bildirim Formu
Stratejik Komite Başkanı’nın ağırlıklı oyu bulunmayıp, stratejik kararlar nitelikli
çoğunlukla alınacaktır. Hissedarlar Anlaşması’nda stratejik karar olarak nitelendirilen
kararların yukarıda değinilen ve rekabet hukuku literatüründe genel kabul gören 380
stratejik kararlara uygunluk gösterdiği anlaşılmıştır. Hissedarlar Anlaşması’nda yer
alan nitelikli çoğunluk tanımı uyarınca Stratejik Komite’de karar alma aşamasında LF
Invest’i temsil eden 6 üyeden 5’inin katılımının ve toplam oyların çoğunluğunun
aranması koşulu, Yönetici Ortakları temsil eden üyelerin veto hakkı ya da tek başına
karar alma yetkisi bulunmadığını göstermektedir. Benzer düzenleme, Hissedarlar
Anlaşması’nın ekinde yer alan Groupe SMCP’nin Ana Sözleşmesi’nde de yer
almaktadır. Bu kapsamda, devre konu şirketlerin %100’üne sahip olacak ve
devralmayı gerçekleştirme amacıyla kurulmuş olan Groupe SMCP üzerinde %51
hisseye sahip olan LF Invest’in, Groupe SMCP’yi tek başına kontrol edeceği
anlaşılmaktadır. 390
10-67/1423-539
10 10
H.3.3. LF Invest Ortak Girişimi’nin Kurulması
Groupe SMCP bünyesinde Stratejik Komite’de karar alırken LF Invest’i temsil eden 6
üyeden 5’inin katılımının ve olumlu oylarının aranması LF Invest’in yapısında da
Arnault S.A.S. Grubu ile Caille S.A.S. Grubu arasında karar alma mekanizmasının
belirleyici etki unsuru bakımından ortak kontrolü gerektirdiğine işaret etmektedir. Bu
bakımdan LF Invest’in 1997/1 sayılı Tebliğ ışığında konumuna bakıldığında, ana
teşebbüsler Arnault S.A.S. Grubu ve Caille S.A.S. Grubu’nun ortak kontrolü altında
olup olmadığının da incelenmesi gerekmektedir. Ortak kontrolün varlığı, işleme 400
devralma yoluyla ortak girişim kurulması niteliği kazandıracaktır.
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin (c) bendine göre, “amaçlarını gerçekleştirmek
üzere işgücü ve malvarlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak
ortaya çıkan ve taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti
sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan ortak girişimler (joint-venture)”
birleşme/devralma sayılan hallerden kabul edilmektedir. Bu hüküm doğrultusunda
teşebbüsler arası bir işlemin birleşme veya devralma sayılabilmesi için taşıması
gereken unsurlar şunlardır:
- Ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması, 410
- Ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması,
- Ortak girişimin, taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti
sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmaması.
Yatırım Protokolü’nün ekinde yer alan Hissedarlar Anlaşması uyarınca kurulacak
olan LF Invest’in %50 hissesi Arnault S.A.S. Grubu’na bağlı L Capital’a, %50 hissesi
Caille S.A.S. Grubu’nda yer alan Florac’a ait olacaktır. Pay dağılımı bakımından ortak
kontrolün varlığına işaret eden oluşumun, yönetim mekanizması ve ana
teşebbüslerden herhangi birinin diğerine belirleyici etki sahibi olma konusunda
üstünlüğünün bulunup bulunmadığı açısından da değerlendirilmesi gerekmektedir. 420
Hissedarlar Anlaşması’nın 2.2. maddesine göre Başkan L Capital tarafından, Genel
Müdür ise Florac tarafından atanacaktır. Şirketin yönetimi ve üçüncü kişilere karşı
temsilinde Başkan ve Genel Müdür eş yetkili olacaktır. Ayrıca şirketin olağan işlerine
ilişkin konular dışındaki tüm kararlar her iki tarafın da 3’er üyeyle temsil edildiği
Yönetim Komitesi tarafından alınacaktır. Başkan ve Genel Müdürün doğal üyesi
olduğu Yönetim Komitesi’nin toplanma ve karar yeter sayısı olarak oybirliği
aranmaktadır. Ancak ortak kontrolün varlığına işaret eden en önemli gösterge;
Yönetim Komitesinin tüm üyelerinin, Groupe SMCP’nin Stratejik Komitesi’nde LF
Invest’i temsil etmesidir. Yukarıda LF Invest’in Stratejik Komite’de temsil edilme ve 430
karar alma mekanizmasında nasıl bir rol oynayacağı anlatıldığı üzere, Stratejik
Komite’de stratejik kararlar onaylanırken LF Invest’in 6 temsilcisinden en az 5’inin
olumlu oy kullanması koşulu getirilmiştir. Bu bakımdan Groupe SMCP’deki stratejik
kararlarda LF Invest’in iki ana teşebbüsünden her birinin 3 temsilcisi tarafından oy
kullanılırken diğer tarafın en az 2 temsilcisinin de aynı doğrultuda onayına ihtiyaç
duyulmaktadır. Sonuç olarak, LF Invest’te ortak kontrol bulunduğu kanaatine
varılmıştır.
Ortak girişimin ana teşebbüslerden bağımsız iktisadi varlık olarak günlük faaliyetlerini
sürdürebilmesi için bir yönetime; mali, personel, taşınır ve taşınmaz malvarlıklarını da 440
içeren yeterli kaynaklara sahip olması gerekmektedir. LF Invest’in kontrol edeceği
10-67/1423-539
11 11
Groupe SMCP bağlamında sahip olacağı Hedef Şirketler ve sermaye yapısı ile
bağımsız iktisadi bir varlık olarak faaliyetini sürdürebilecek kapasitede olduğu
kanaatine varılmıştır.
Öte yandan ana teşebbüslerin kendi aralarında ya da ortak girişimle ana teşebbüsler
arasında rekabeti sınırlayıcı amaç ya da etkinin bulunmaması koşulunun, ana
teşebbüslerden Caille S.A.S. Grubu’nun ilgili pazarda herhangi bir faaliyetinin
olmadığından hareketle karşılandığı sonucuna ulaşılmıştır.
450
Arnault S.A.S. Grubu ile Caille S.A.S. Grubu’nun yavru şirketleri sırasıyla L Capital ve
Florac aracılığıyla LF Invest unvanlı şirketi kurması işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2.
maddesinin (c) bendi uyarınca ortak girişim niteliğindedir.
H.3.4. Hakim Durum Analizi
1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesine göre Tebliğ’in 2. maddesi anlamında
birleşme/devralma sayılan bir işlemin Kurul iznine tabi olabilmesi için işlemin
taraflarının ilgili ürün pazarında toplam %25 pazar payı veya 25 milyon TL ciro eşiğini
aşmaları gerekmektedir. İncelemeye konu devralma işleminde devralan taraf olan LF 460
Invest’in %50 oranında hissesine sahip bulunan Arnault Grubu’nun 2009 yılı itibarıyla
ilgili ürün pazarı özelinde grup şirketleri LVMH markaları, Dondup ve Piazza
Sempione markalarının satışlarından Türkiye’de elde ettiği toplam ciro …….- TL
(…………..)’dır. LF Invest’in diğer ana teşebbüsü Caille Grubu’nun ise Türkiye’de
herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Devre konu Hedef Şirketlerden ise sadece
Maje Türkiye’de faaliyet göstermekte olup, 2009 yılı itibarıyla Hedef Şirketler
Grubu’nun Maje kanalıyla elde ettiği ciro ……..- TL (………..)’dır. Dolayısıyla,
taraflarının ilgili ürün pazarında elde ettikleri toplam ciro bakımından işlem, izne
tabidir.
470
15.4.2010 tarih 10-31/485-181 sayılı Kurul kararında da ifade edildiği gibi, Türkiye’de
hazır giyim sektörünün çok sayıda oyuncunun yer aldığı, piyasaya giriş-çıkışın
serbest olduğu, diğer bir deyişle ciddi anlamda giriş engelinin bulunmadığı, rekabetçi
bir yapıya sahip olduğunu söylemek mümkündür. Ancak, ilgili ürün pazarına ilişkin
bölümde ele alındığı üzere, fiyat olarak yüksek gelir kesimine hitap eden, prestijli
markalar altında satılan, talep belirleyici kriterin ihtiyaçları gidermekten ziyade bir
prestij ifadesi olarak ürünlere sahip olma isteği olduğu bir ürün gamı olarak lüks
tüketim ürünleri sektörü; gerek fiyat seviyesi, gerek talep koşulları açısından hazır
giyim sektöründen belirgin şekilde farklılaşmaktadır.
480
Bildirime konu işlem kapsamında devralan teşebbüsten elde edilen bilgilerden,
LVMH’nin satışlarını “toptan” ve “perakende” satış olmak üzere iki kanaldan
yürüttüğü anlaşılmıştır. Buna göre toptan satışlar tek markalı franchise mağazalar ile
Beymen ve Harvey Nichols gibi çok katlı mağazalara yönelik satışları, perakende
satışlar ise LVMH’nin kendi mağazalarında yapılan satışları kapsamaktadır.
LVMH’nin son üç yıl içerisinde Türkiye’deki faaliyetleri dolayısıyla elde ettiği pazar
payının yaklaşık %.... olduğu dosya mevcudu bilgi ve belgelerden anlaşılmıştır.
LVMH bünyesinde satılan markaların en fazla satıldığı çok katlı mağazalardan biri
olan Beymen Mağazacılık A.Ş.’den edinilen bilgilere göre, 2009 yılında Beymen 490
Mağazalarında elde edilen ciro içerisinde LVMH ürünlerinin toplam mağaza cirosu
10-67/1423-539
12 12
içerisindeki payı %... olarak gerçekleşmiştir. LVMH ürünlerinin en çok satıldığı ikinci
çok katlı mağaza olan Demsa İç ve Dış Ticaret A.Ş. bünyesindeki Harvey Nichols
Mağazalarında satılan LVMH ürünlerinin, söz konusu mağazalarının toplam cirosu
içerisindeki payına bakıldığında ise, her marka için ayrıştırılmış olmakla birlikte bu
ürünlerin 2010 yılının ilk dokuz ayı için ortalama %.... bir satış hacmine sahip olduğu
görülmüştür.
Ancak bildirime konu devralma yoluyla ortak girişim kurulması işlemi açısından asıl
önemli olan, işlemin taraflarının ilgili ürün pazarı bakımından kesiştiği orta-üst gelir 500
grubuna hitap eden hazır giyim sektöründeki faaliyetlerinin incelenmesidir. Arnault
S.A.S. Grubu’na bağlı L Capital’ın portföyünde bulunan ve Türkiye bakımından
Grubun cirosunda nispeten düşük pay sahibi olan Piazza Sempione ve Dondup
markaları ile Hedef Şirketlerden Türkiye’de ticareti olan tek firma olarak Maje’ın Maje
markası altında satışa sunduğu hazır giyim ürünleri, aynı pazarda yer almaktadır.
Söz konusu markaların pazar paylarına ilişkin net bilgilere ulaşılamamakla birlikte;
gerek markaların grup ciroları bünyesinde sahip oldukları payların, gerekse
Türkiye’de satışa sunuldukları mağazaların ciroları içerisindeki payların ihmal
edilebilir düzeyde kaldığı anlaşılmıştır. Devralınan teşebbüslerden Türkiye’de faaliyet
gösteren tek teşebbüs olan Maje ürünlerinin satıldığı, Beymen Mağazalarından farklı 510
bir müşteri kesimine satış yapan, Beymen Blender Mağazalarında söz konusu
ürünlerin mağaza cirosu içerisindeki payının son iki yıl içerisinde ortalama …….
olduğu dosya mevcudundan anlaşılmıştır. Ayrıca, hazır giyim ürünleri pazarında çok
sayıda rakibin bulunduğu ve giriş çıkış engellerinin bulunmadığı da dikkate
alındığında, işlemin rekabetçi endişe yaratacak kapsamda olmadığını söylemek
mümkündür.
H.3.5. Yan Sınırlamalar
Bildirime konu işleme esas teşkil eden Hisse Devir Sözleşmesi’nin “Bazı tarafların 520
özel taahhütleri” başlıklı 8. maddesinde ve Hissedarlık Anlaşması’nın 10.
maddesinde ana teşebbüslere getirilen rekabet etmeme yükümlülüğüne yer
verilmiştir.
Hisse Devir Sözleşmesi’nin 8.1. maddesine göre devredenlere iki yıl süre ile
devralınan şirketler veya iştiraklerinin faaliyet gösterdiği bölgelerde, bu şirketlerin
faaliyetleriyle rekabet halinde olan herhangi bir faaliyette bulunmama ve şirketlerin
müşterileri ya da çalışanlarını ayartmama yükümlülüğü getirilmiştir. Sözleşme
kapsamında Yatırımcı Devreden sıfatını haiz olan kişiler ise söz konusu rekabet
etmeme yükümlülüğünden muaf tutulmuştur. Burada “Devredenler”den kasıt, Hedef 530
Şirketlerdeki paylarını devreden ve fakat yeni kurulacak Groupe SMCP’de ortak
olmayan gerçek ve tüzel kişilerdir. Yatırımcı Devredenler ise, “Yönetici ya da
Yatırımcı Ortak” olarak isimlendirilen ve Groupe SMCP’de pay sahibi olan gerçek
kişilerdir.
Yatırım Protokolü ekinde yer alan 16.9.2010 tarihli Hissedarlar Anlaşması’nın 13.
maddesi ile yukarıda söz edilen Yatırımcı veya Yönetici Ortaklara (Azınlık
Hissedarlar) rekabet etmeme yükümlülüğü getirilmiştir. Anlaşmanın 13.1.1. maddesi
ile işlem kapsamında hisselerini devreden Azınlık Hissedarlar Groupe SMCP
bünyesinde görevleri devam ettiği sürece profesyonel faaliyetlerinin tamamını bu 540
10-67/1423-539
13 13
şirkete adamaları ve şirket ile benzer ya da tamamlayıcı faaliyetler yürüten bir başka
şirkette benzer faaliyetler yürütmelerine ilişkin sadakat yükümlülükleri getirilmiştir.
Hissedarlar Anlaşması’nın 13.2. maddesinde ise Azınlık Hissedarlarının hissedar
oldukları ve/veya Groupe SMCP bünyesindeki fonksiyonları devam ettiği sürece ve;
(i) bu şahısların Groupe SMCP bünyesindeki faaliyetlerinin sona ermesi ya da (ii)
şirket hisselerini elden çıkarmalarının üzerinden geçecek iki yıl boyunca rekabet
yasağı öngörülmüştür.
Rekabet yasaklarının yan sınırlama kavramı çerçevesinde yoğunlaşma işlemi ile 550
birlikte değerlendirilebilmesi için, yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma
kriterinin yanı sıra “sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma” ve “orantılılık”
kriterlerini de sağlaması gerekmektedir. Bu çerçevede, Groupe SMCP’de hissedar
olmayan Devredenler bakımından işlemin gerçekleşme tarihinden itibaren 2 yıl,
Azınlık Hissedarları bakımından ise bu sıfatları devam ettiği sürece ve bu sıfatların
sona ermesinden itibaren 2 yıl süreyle geçerli olacak şekilde getirilen rekabet
yasaklarının makul oldukları kanaatine varılmıştır.
I. SONUÇ
560
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve maddeye dayanılarak
çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı
Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut bir
hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının
söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar
verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy