Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2010-3-256 (Devralma)
Karar Sayısı : 10-75/1535-589
Karar Tarihi : 2.12.2010
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı
KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat
ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR
B. RAPORTÖRLER: Pelin ERDOĞAN, Sanem ŞİMŞEK
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN :- Statum Investments S.àr.l.
Temsilci: Av. Zümrüt ESİN 20
Esin Hukuk Bürosu Levent Cad. Yeni Sülün Sok. No: 1,
1.Levent / İstanbul
- Kılıç Deniz Ürünleri Ür. İth. İhr. ve Tic. A.Ş.
Temsilci: Prof. Dr. Yılmaz ASLAN
AHB Hukuk Bürosu Gazi Umur Paşa Sok. Bimar Plaza 38/8
Balmumcu, Beşiktaş / İstanbul
D. TARAFLAR :- Kılıç Deniz Ürünleri Ür. İth. İhr. ve Tic. A.Ş.
Atatürk Cad. Çukurbahçe Sok. No: 4 Bodrum / Muğla 30
- National Bank of Kuwait
Abdullah Al Ahmad Str., P.O. Box 95, Safat, 13001 KUVEYT
E. DOSYA KONUSU: National Bank of Kuwait tarafından Statum Investments
S.àr.l. aracılığıyla Kılıç Deniz Ürünleri Ür. İth. İhr. ve Tic. A.Ş.’nin %25 hissesinin
devralınması suretiyle ortak girişim kurulması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 8.11.2010 tarih ve 8476 sayı ile giren ve
en son 5.11.2010 tarih ve 8427 sayılı yazı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 40
4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı
“Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 25.11.2010
tarih ve 2010-3-256/Öİ-10-181.PE sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu,
30.11.2010 tarih ve REK.0.07.00.00-120/517 sayılı Başkanlık Önergesi ile 10-75
sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; bildirim konusu devralma yoluyla
ortak girişim kurulması işleminin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu; işlem 50
10-75/1535-589
2 2
sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının
veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli
ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesi gerektiği
sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1.Taraflar
H.1.1. Devralan Taraf: National Bank of Kuwait (NBK)
NBK, Kuveyt’te kurulu bireysel ve kurumsal müşterilerine danışmanlık ve varlık 60
yönetimi hizmetleri de dahil olmak üzere geniş çaplı mali hizmet sunan halka açık bir
şirkettir. NBK’nin Kuveyt dışında Londra, New York, Paris, Bahreyn, Lübnan ve
Vietnam gibi merkezlerde şube ve iştirakleri bulunan Grubun bu iştirakleri de ağırlıklı
olarak finans sektöründe faaliyet göstermektedir.
NBK, dosya konusu işlem bakımından devralma sözleşmesinin tarafı olan Statum
Investment S.àr.l.’yi (Statum) diğer iştirakleri aracılığıyla dolaylı olarak kontrol
etmektedir.
Şekil 1- NBK’nın Statum Investment S.àr.l.’yi kontrol şekli 70
NBK
↓ %96,8
NBK Capital
↓ %99,9
NBK Private Equity Fund
↓ %100
Statum
NBK’nin iştiraklerinden NBK Capital, yatırım ve ticaret bankacılığı sektöründe faaliyet 80
göstermektedir. İstanbul’da kurulu bir irtibat bürosuna sahip olan NBK Capital’ın
Türkiye’de herhangi bir faaliyeti ve cirosu bulunmamaktadır.
Bir fon yönetim şirketi olan Private Equity Fund’ın Türkiye’de herhangi bir faaliyeti ya
da cirosu yoktur. Private Equity Fund’ın sermayesinin tamamına sahip olduğu
Statum, münhasıran dosya konusu devralma işlemi için kurulmuş olup, Lüksemburg
merkezli bir sınırlı sorumluluk şirketidir. Dolayısıyla hâlihazırda herhangi bir faaliyeti
ve cirosu bulunmamaktadır.
NBK, Türkiye’de bankacılık ve finansal hizmetler alanında faaliyet gösteren Turkish 90
Bank A.Ş.’nin %40 hissesine sahip olmasının yanı sıra Grup bünyesinde yer alan
Swan Holding S.à.r.l. aracılığıyla 2009 yılında Dünya Göz Hastanesi San. ve Tic.
A.Ş.’nin %30’unu satın almıştır.
NBK’nin yönetim kurulu; Mohammed Abdulrahman Al-BAHAR, Nasser Musaed
Abdulla AL-SAYER, Hamad Abdul Aziz AL SAGER, Nasser Mohammed
Abdulmohsin AL-KHARAFİ, Ghassan Ahmed Saoud AL-FULAİJ, Hamad Mohammed
Abdulrahman AL-BAHAR, Muthana Mohammed Ahmed AL-HAMAD ve Haitham
Sulaiman Al KHALED’den oluşmaktadır.
100
10-75/1535-589
3 3
Statum’un müdürleri; Amjad AHMAD, Ahmet TARAROĞLU, Manacor (Luxembourg)
S.A. ve Franciscus W.J.J. WELMAN’dır.
NBK Grubu bünyesinde bulunan şirketler ve yönetim kurulu üyeleri Türkiye’de ilgili
ürün pazarlarında faaliyet göstermemekte ve ilgili ürün pazarlarında ya da etkilenen
pazarlarda faaliyet gösteren herhangi bir teşebbüsün yönetiminde veya denetiminde
görev almamaktadır.
H.1.2. Devreden Taraf: Kılıç Holding A.Ş. (Kılıç Grubu)
110
Tarım ve hayvancılık, turizm ve inşaat sektörlerinde faaliyet gösteren Kılıç Holding
A.Ş.’nin asıl ağırlıklı faaliyet alanı su ürünleri yetiştiriciliğidir. Su ürünleri yetiştiriciliği
Kılıç Grubu bünyesinde devre konu Kılıç Deniz Ürünleri Ür. İth. İhr. ve Tic. A.Ş. (Kılıç
Deniz) tarafından gerçekleştirilmektedir. Kılıç Grubu bünyesinde bulunan şirketlerde
Kılıç Ailesi mensupları ortak ve/veya yönetiminde söz sahibidir.
Kılıç Grubu’nun su ürünleri yetiştiriciliği sektöründe yer alan şirketleri Kılıç Deniz,
Bafa Su Ürünleri, KLC Gıda, Güney Ege Su Ürünleri, Balikiler, Orfoz, Gençler, Öz
Mandalinci, Ak Kılıç, Başak Balıkçılık, Kılıç Erşen, Barka, Çobanoğlu, Birlik Su
Ürünleri’dir. 120
Kılıç Grubu balık yetiştiriciliği, yavru balık üretimi, yem üretimi, işleme paketleme ve
EPS Ambalaj (EPS - Genleştirilmiş Polistiren Sert Köpük) gibi alt kategorilerden
perakende satış mağazaları ile satış-pazarlamaya kadar geniş yelpazede şirketleri
olan su ürünleri yetiştiriciliği sektöründe dikey entegrasyona sahip bir holding
şirketidir. Kılıç Holding ortaklık yapısına Tablo 1’de yer verilmiştir.
Tablo 1: Kılıç Holding Hissedarlık Yapısı
Hissedar Pay Oranı(%)
Orhan KILIÇ 80,0
Selvet KILIÇ 9,0
Ayşen KILIÇ BOZAN 5,0
Ersin KILIÇ KIZILTAN 5,0
Kılıç Turistik 0,5
Kılıç Tarım Hayvancılık 0,5
Toplam 100,0
Kaynak: Bildirim Formu
Grup bünyesinde bulunan ve Kılıç Holding pay sahiplerinden olan Kılıç Turistik Tesis 130
Yatırımları İnş. Tar. Ür. San. Tic. A.Ş. ve Kılıç Tarım Hayvancılık Gıda San. İth. İhr.
ve Tic. A.Ş. de yine Kılıç ailesi mensuplarınca kontrol edilmekte olup, devralma
işlemine konu değildir.
Kılıç Holding yönetim kurulu; Orhan KILIÇ, Murat BAKIRCI, Ayşen KILIÇ BOZAN,
Ersin KILIÇ KIZILTAN, Özlem DÜNDAR ÖZÜNEM, Suzan ERGÜN ve Esra
ŞENGÜL’den oluşmaktadır.
Kılıç Grubu; balık çiftlikleri, toptancılar ve perakende süpermarket zincirleri olmak
üzere üç ana müşteri kanalına yapılan yerel satışların yanı sıra balık ürünleri ihracatı 140
da yapmaktadır. Balık çiftlikleri genellikle yavru balık ve yem satın almaktadır.
Yetişkin balıklar ise ya toptancılar ya da doğrudan süpermarket zincirlerine
satılmaktadır.
10-75/1535-589
4 4
H.1.3. Devrin Konusu: Kılıç Deniz Ürünleri Üretim İth. İh. ve Tic. A.Ş. (Kılıç Deniz
veya Hedef Şirket)
Su ürünleri yetiştiriciliği alanında Kılıç Grubu’nun lokomotif şirketi olarak
nitelendirilebilecek Kılıç Deniz; balık ve balık yemi üretiminden ambalajlanmasına
kadar su ürünleri sektörünün her alanında faaliyet göstermektedir. Kılıç Deniz ve
iştiraklerinin ortaklık yapılarına Tablo 2’de yer verilmiştir. 150
Tablo 2: Kılıç Deniz ve İştiraklerinin Ortaklık Yapıları
Şirketin Unvanı Şirketin Ortaklık Yapısı Şirketin Yönetimi
Adı/Unvanı Payı (%)
Orhan KILIÇ 63,68
Selvet KILIÇ 13,14
Ayşen K. BOZAN 5,00
Ersin K. KIZILTAN 5,00
Kılıç Holding 13,18
Kılıç Deniz
Toplam 100,00
Orhan KILIÇ,
Ayşen KILIÇ BOZAN,
Ersin KILIÇ KIZILTAN,
Özlem DÜNDAR
ÖZÜNEM,
Zülfü Murat BAKIRCI,
Suzan ERGÜN,
Esra ŞENGÜL
Adı/Unvanı Payı (%)
Kılıç Deniz 99,99
Ayşen K. BOZAN ~0
Orhan KILIÇ ~0
Selvet KILIÇ ~0
Ersin K. KIZILTAN ~0
Bafa Su Ürünleri
Toplam 100,00
Yönetim Kurulu
Orhan KILIÇ,
Ayşen KILIÇ BOZAN,
Ersin KILIÇ KIZILTAN
Adı/Unvanı Payı (%)
Kılıç Deniz 99,2
Orhan KILIÇ 0,2
Selvet KILIÇ 0,2
Ayşen K. BOZAN 0,2
Ersin K. KIZILTAN 0,2
KLC Gıda
Toplam 100,0
Yönetim Kurulu:
Orhan KILIÇ,
Ayşen KILIÇ BOZAN,
Ersin KILIÇ KIZILTAN
Adı/Unvanı Payı (%)
Orhan KILIÇ ~0
Kılıç Deniz 100
Güney Ege Su Ürünleri
Toplam 100
Şirket Müdürü:
Ersin KILIÇ KIZILTAN
Adı/Unvanı Payı (%)
Orhan KILIÇ 0,025
Selvet KILIÇ 0,025
Ayşen K. BOZAN 0,025
Ersin K. KIZILTAN 0,025
Kılıç Holding 99,900
Balikiler Deniz Ürünleri
Toplam 100
Şirket Müdürü:
Ersin KILIÇ KIZILTAN
Adı/Unvanı Payı (%)
Orhan KILIÇ ~0
Kılıç Deniz 100
Orfoz Deniz Ürünleri
Toplam 100
Şirket Müdürü:
Ayşen KILIÇ BOZAN
Adı/Unvanı Payı (%)
Orhan KILIÇ ~0
Kılıç Deniz 100
Gençler Su Ürünleri
Toplam 100
Şirket Müdürü:
Ayşen KILIÇ BOZAN
Adı/Unvanı Payı (%)
Orhan KILIÇ 0,01
Kılıç Deniz 99,99
Öz Mandalinci Su Ürünleri
Toplam 100,00
Şirket Müdürü:
Ayşen KILIÇ BOZAN
Adı/Unvanı Payı (%)
Orhan KILIÇ 0,01
Kılıç Deniz 99,99
Ak Kılıç Su Ürünleri
Toplam 100,00
Şirket Müdürü:
Ersin KILIÇ KIZILTAN
10-75/1535-589
5 5
Adı/Unvanı Payı (%)
Orhan KILIÇ 0,04
Selvet KILIÇ 0,04
Ayşen K. BOZAN 0,04
Ersin K. KIZILTAN 0,04
Kılıç Holding 99,84
Kılıç Erşen
Toplam 100,00
Şirket Müdürü:
Ayşen KILIÇ BOZAN
Adı/Unvanı Payı (%)
Orhan KILIÇ 0,1
Kılıç Deniz 99,9
Başak Balıkçılık
Toplam 100,0
Şirket Müdürü:
Ersin KILIÇ KIZILTAN
Adı/Unvanı Payı (%)
Orhan KILIÇ 0,01
Kılıç Deniz 99,99
Barka Su Ürünleri
Toplam 100,00
Şirket Müdürü:
Ersin KILIÇ KIZILTAN
Adı/Unvanı Payı (%)
Orhan KILIÇ 0,01
Kılıç Deniz 99,99
Çobanoğlu
Toplam 100,00
Şirket Müdürü:
Ayşen KILIÇ BOZAN
Adı/Unvanı Payı (%)
Selvet KILIÇ ~0
Kılıç Deniz 100
Birlik Su Ürünleri
Toplam 100
Şirket Müdürü:
Ersin KILIÇ KIZILTAN
Kaynak: Bildirim Formu
Su ürünleri yetiştiriciliği sektöründe Kılıç Ailesi tarafından kontrol edilen ancak Kılıç
Deniz’in iştiraki olmayan iki şirket daha bulunmaktadır. Bunlardan toptancılık ve
dağıtım alanında faaliyet gösteren Türkılıç Balık ve Gıda İşl. San. ve Tic. A.Ş.
(Türkılıç), gayri faal bir şirket olup devralma işlemine konu değildir. Diğeri İtalya’daki
dağıtım şirketi olan Spador S.r.l. ise devralma işlemine dahil olup, kapanış öncesinde
Kılıç Deniz’in iştiraklerinden biri haline getirilecek ve dolaylı olarak kontrolü
değişecektir. 160
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesine göre, devralma işlemlerinde devre konu mal
veya hizmetlerle tüketicinin gözünde fiyatı, kullanım amaçları ve nitelikleri
bakımından aynı sayılan mal veya hizmetlerden oluşan pazar ilgili ürün pazarını
oluşturmaktadır. Dolayısıyla belirli bir ürün ve onunla yüksek ikame edilebilirliği olan
diğer ürünlerden oluşan pazar ilgili ürün pazarının tanımında temel alınmaktadır.
170
Hedef Şirket’in faaliyet gösterdiği balık yetiştiriciliği, yavru balık üretimi ve balık yemi
üretimi pazarları dikkate alınarak bu pazarların ayrı ayrı olmak üzere ilgili ürün
pazarları “balık yetiştiriciliği”, “yavru balık üretimi” ve “balık yemi üretimi” olarak
belirlenebilecek olmakla birlikte; devralan NBK Grubu’nun bu pazarlarda Türkiye’de
herhangi bir faaliyeti olmaması nedeniyle “İlgili Pazarın Tanımlanmasına İlişkin
Kılavuz”un 20. paragrafında yer alan düzenlemeye paralel olarak kesin bir pazar
tanımı yapılmasına gerek olmadığı kanaatine varılmıştır.
180
10-75/1535-589
6 6
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
Pazara giriş, arz kaynaklarına ulaşma, üretim, dağıtım, pazarlama ve satış şartlarının
bölgesel bir farklılık göstermemesi nedeni ile ilgili coğrafi pazar, “Türkiye” olarak
tespit edilmiştir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.3.1. Devralma Yoluyla Ortak Girişim Kurulması İşlemi
190
Devralma işlemi taraflarınca imzalanan Hisse Alım ve Taahhüt Sözleşmesi ile
Hissedarlar Sözleşmesi kapsamında Kılıç Deniz’in sermayesi arttırılarak Statum
tarafından %25 hissesi iktisap edilecek ve NBK Grubu ile Kılıç Grubu arasında ortak
kontrol tesis edilecektir. Devralma suretiyle ortak girişim kurulması söz konusudur.
Hedef Şirket’in devralma işlemi sonrası ortaklık yapısına Tablo 3’te yer verilmiştir.
Tablo 3: Kılıç Deniz’in İşlem Öncesi ve Sonrası Ortaklık Yapısı
Devralma Öncesi Devralma Sonrası
Ortağın Adı/Unvanı Pay Oranı (%) Ortağın Adı/Unvanı Pay Grubu Pay Oranı (%)
Kılıç Holding A.Ş. 13,18 Kılıç Holding A.Ş. A 5,5
Orhan KILIÇ 63,68 Orhan KILIÇ A 51,0
Selvet KILIÇ 13,14 Selvet KILIÇ A 10,5
Ayşen KILIÇ BOZAN 5,00 Ayşen KILIÇ BOZAN A 4,0
Ersin KILIÇ KIZILTAN 5,00 Ersin KILIÇ KIZILTAN A 4,0
Statum B 25,0
Toplam
100,00 Toplam 100,0
Kaynak: Bildirim Formu
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin (c) bendinde “amaçlarını gerçekleştirmek üzere 200
işgücü ve malvarlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya
çıkan ve taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı
amacı veya etkisi olmayan ortak girişim” şeklindeki tanıma göre yoğunlaşmaya
yönelik ortak girişimin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında değerlendirilebilmesi için
taşıması gereken unsurlar şunlardır:
- Ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması,
- Ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması,
- Ortak girişimin, taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti
sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmaması.
210
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin ikinci fıkrasında kontrol kavramı, “ayrı ayrı ya da
birlikte, fiilen ya da hukuken bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama olanağını
sağlayan haklar, sözleşmeler veya başka araçlarla ve özellikle bir teşebbüsün
malvarlığının tamamı veya bir kısmı üzerinde mülkiyet veya işletilmeye müsait bir
kullanma hakkı veya bir teşebbüsün organlarının oluşumunda veya kararları üzerinde
belirleyici etki sağlayan haklar edinimi” olarak açıklanmıştır.
Bu tanım bağlamında kontrol kavramı açısından “teşebbüs üzerinde belirleyici etki
uygulama”, bir başka deyişle teşebbüsün stratejik ticari kararlarını etkileyebilme
hakkını haiz olma ve “belirleyici etki uygulama olanağı sağlayan” enstrümanlar ön 220
plana çıkmaktadır. Bu enstrümanlar arasında verilen örnekler ise, teşebbüsün
malvarlığı üzerinde mülkiyet, kullanma hakkı ya da yönetim organlarında yer alma
veya karar alma mekanizmasında söz sahibi olmadır.
10-75/1535-589
7 7
Mevcut dosya bakımından, devralan NBK Grubu Hedef Şirket’te %25 paya tekabül
eden B Grubu hisselere, Kılıç Grubu %75 paya tekabül eden hisselere sahip
olacaktır. Pay dağılımı bakımından ortak kontrolün varlığına işaret etmediğinden,
yönetim mekanizması ve ana teşebbüslerden herhangi birinin diğerine belirleyici etki
sahibi olma konusunda üstünlüğünün bulunup bulunmadığı açısından karar alma
mekanizmasının da incelenmesi gerekmektedir. 230
Hissedarlar Sözleşmesi uyarınca Hedef Şirket’in yönetim kurulu yedi ya da dokuz
üyeden oluşacaktır. B Grubu Hissedarlar (NBK Grubu) yönetim kurulunda iki üye
aday gösterme hakkına sahip olacak, diğer üyeler A Grubu Hissedarlar (Kılıç Grubu)
tarafından aday gösterilecektir. Yönetim kurulunun üye sayısı A Grubu Hissedarlar
tarafından belirlenecektir. Hissedarlar Sözleşmesi’nin 6.4.1. maddesine göre “Önemli
Kararlar” dışındaki kararlara ilişkin toplantı nisabı Türk Ticaret Kanunu hükümleri
uyarınca belirlenecek ve bu kararlara ilişkin karar nisabı oyçokluğu olacaktır, eş
deyişle yönetim kurulu toplantısında hazır bulunan üyelerin çoğunluğunun olumlu oyu
ile bu kararlar alınacaktır. 240
“Önemli Kararlar”ın neler olduğu Hissedarlar Sözleşmesi’nin 6.4.2. maddesinde
belirlenmiştir. Bu stratejik kararlar arasında şirket sermayesinin arttırılması, hisse
devri, üst düzey yöneticilerin atanması, bütçe onayı, finansal tabloların onayı; tasfiye,
devralma, birleşme, halka arz gibi operasyonlar bulunmaktadır.
Önemli Kararlar açısından karar alma mekanizması B Grubu Hissedarların olumlu oy
kullanması koşulunu ve belirleyici etkiye sahip olma olanağına işaret etmektedir.
Şöyle ki, Önemli Kararların alınabilmesi için B Grubu Hissedarlar tarafından aday
gösterilen yönetim kurulu üyelerinden en az birinin toplantıda hazır bulunması ve 250
olumlu oy kullanması gerekmektedir. Bu kararların geçerliliği için genel kurulun
onayının gerektiği durumlarda genel kurulda B Grubu Hissedarların olumlu oy
kullanması koşuluyla en az %51 payı temsil eden ortakların onayına ihtiyaç
duyulacaktır. Dolayısıyla NBK Grubu’nun da Kılıç Grubu üzerinde belirleyici etki
uygulama olanağı bulunduğu, bu itibarla ortak kontrolün var olduğu kanısına
ulaşılmıştır.
Ortak girişimin ana teşebbüslerden bağımsız iktisadi varlık olarak günlük faaliyetlerini
sürdürebilmesi için bir yönetime; mali, personel, taşınır ve taşınmaz malvarlıklarını da
içeren yeterli kaynaklara sahip olması gerekmektedir. Ortak girişimin iktisadi 260
bağımsızlığının ölçütü, kendi pazarında bağımsız bir aktör olarak davranıp
davranmadığıdır. Eğer ortak girişim Ar-Ge, ortak satış, üretim gibi ana
teşebbüslerinin sadece bazı fonksiyonlarını yerine getiriyorsa bağımsız bir iktisadi
varlık, bir başka deyişle tam işlevsel olarak kabul edilmemektedir. Bu tip ortak
girişimler, ana teşebbüslerin ticari aktivitelerine yardımcı olarak faaliyetlerini
sürdürecektir. Hedef Şirket’in sermaye yapısı, faaliyet alanı bakımından işlem
sonrasında herhangi bir köklü değişiklik olmayacağından hareketle, bağımsız iktisadi
bir varlık olarak faaliyetini sürdürebilecek kapasitededir. Ancak, bu noktada ana
şirketlerin ortak girişimin alt veya üst pazarlarında varlıklarını sürdürmeleri
durumunda ana teşebbüsler ile ortak girişim arasındaki ilişkinin sorgulanması 270
gerekmektedir. NBK Grubu’nun ilgili ürün pazarlarında herhangi bir faaliyeti
olmaması bakımından NBK Grubu açısından sorun bulunmamaktadır, ancak Kılıç
Grubu’nun gayri faal olduğu bildirilen dağıtım şirketi Türkılıç’ın işlem sonrası herhangi
bir tarihte yeniden faal hale getirilmesi muhtemeldir. Bu durumda Türkılıç’ın Kılıç
10-75/1535-589
8 8
Deniz’in ürünlerinin dağıtımını gerçekleştirmesi mümkün olabilecektir. Ana
teşebbüslerle ortak girişim arasındaki ilişki; özellikle ortak girişimle ana teşebbüsler
arasında satışların veya satın alımların, ortak girişimin kendi satışlarının veya satın
alımın büyük bölümünü oluşturduğu zaman önem kazanmaktadır. Bu itibarla,
inceleme kapsamında raportörlerce teşebbüs temsilcilerine Kılıç Grubu’nun
Türkılıç’ın geleceği hakkındaki planları sorulmuştur. Teşebbüs temsilcileri, işlem 280
sonrası Türkılıç’ın yeniden faal hale getirilmesine ilişkin herhangi bir plan
bulunmadığını, aksine Türkılıç’ın tasfiyesinin planlandığını belirtmişlerdir. Hissedarlar
Sözleşmesi’nin rekabet yasağını düzenleyen 9.1. maddesinin Türkılıç’ın yeniden faal
hale getirilmemesi tasarısını desteklediği dile getirilmiştir. Söz konusu beyan
ışığında, Hedef Şirket’in bağımsız iktisadi varlığını zedeleyecek biçimde Kılıç Grubu
tarafından dağıtım işinin tamamının ya da bir kısmının gerçekleştirilmesi olasılığının
bulunmadığı kanaatine varılmıştır.
Öte yandan ana teşebbüslerin kendi aralarında ya da ortak girişimle ana teşebbüsler
arasında rekabeti sınırlayıcı amaç ya da etkinin bulunmaması koşulunun, ana 290
teşebbüslerden NBK Grubu’nun ilgili pazarda herhangi bir faaliyeti olmadığından ve
Hissedarlar Sözleşmesi’nin 9. maddesinde ana teşebbüslere rekabet yasağı
getirildiğinden hareketle karşılandığı kanaati oluşmuştur.
Dolayısıyla bildirime konu işlem, bir bütün olarak ele alındığında; işlemin NBK Grubu
tarafından Hedef Şirket’in %25’inin devralınması yoluyla NBK Grubu ile Kılıç Grubu
arasında ortak girişim kurulması niteliği taşımakta olup, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2.
maddesinin (c) bendi kapsamındadır..
1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesine göre %25 pazar payı sınırı veya 25 milyon YTL 300
ciro eşiğini geçen birleşme/devralmaların Rekabet Kurulu’na bildirilmesi zorunludur.
NBK Grubu’nun Türkiye’de ilgili ürün pazarında herhangi bir faaliyeti, dolayısıyla
cirosu bulunmamakla birlikte; Kılıç Grubu’nun ilgili ürün pazarlarında elde ettiği grup
içi satışlardan arındırılmış 2009 yılı cirosu ………….. 1. Dolayısıyla işlem Kurul’un
iznine tabidir.
H.3.2. Hukuki Değerlendirme
İşlemin devralan tarafı NBK Grubu’nun Türkiye’de dosya konusu ilgili ürün
pazarlarında faaliyeti mevcut değildir. Bu nedenle NBK Grubu’nun faaliyetleri 310
bakımından Kılıç Deniz ile Türkiye pazarında herhangi bir yatay ya da dikey örtüşme
ortaya çıkmamaktadır. Devralma yoluyla NBK Grubu ile Kılıç Grubu arasında ortak
girişim kurulması işlemi sonucu su ürünleri yetiştiriciliği sektörüne ilişkin
tanımlanabilecek alternatif hiçbir ilgili ürün pazarda yoğunlaşma meydana
gelmemektedir.
Yukarıda yer verilen bilgiler çerçevesinde devir işleminin, devralan tarafın
Türkiye’deki ilgili pazarlarda herhangi bir faaliyetinin olmaması nedeniyle
yoğunlaşmaya neden olmayacağı ve pazarların rekabetçi yapısı üzerinde ciddi bir
değişikliğe yol açmayacağı kanaatine varılmıştır. 320
1 Yurt dışı satışlar hesaba dahil edilmemiştir.
10-75/1535-589
9 9
H.3.3. Yan Sınırlamalar
Bildirime konu işleme esas teşkil eden Hissedarlar Sözleşmesi’nin “Rekabet Yasağı
ve İstihdam Etme Yasağı” başlıklı 9. maddesinde rekabet etmeme ve istihdam
etmeme yükümlülüklerine yer verilmiştir.
Rekabet yasaklarının yan sınırlama kavramı çerçevesinde yoğunlaşma işlemi ile
birlikte değerlendirilebilmesi için, yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma 330
kriterinin yanı sıra “sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma” ve “orantılılık”
kriterlerini de sağlaması gerekmektedir. Bu çerçevede, ana teşebbüslere getirilen
rekabet etmeme ve çalışanları ayartmama yükümlülüklerinin; süre, yasak getirilen
kişiler, coğrafi alan bakımından kapsamının makul olduğu kanaatine varılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
Bildirim konusu işleminin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye 340
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna; işlem
sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının
veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli
ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy