Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2010-2-293 (Devralma)
Karar Sayısı : 11-02/9-4
Karar Tarihi : 06.01.2011
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı 10
KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA,
Reşit GÜRPINAR
B. RAPORTÖRLER :Evrim Özgül KAZAK, Mücteba ALTUN
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - BG Tıbbi Ürünler San. ve Tic. A.Ş.
Temsilcileri: Av. Zümrüt ESİN, Av. Birtürk AYDIN, Av. Ceren
ALTINÖZ
Levent Cad. Yeni Sülün Sok. No:1 Beşiktaş/İstanbul 20
D. TARAFLAR : - BG Tıbbi Ürünler San. ve Tic. A.Ş.
Levent Cad. Yeni Sülün Sok. No:1 Beşiktaş/İstanbul
- Ender BIÇAKÇI
Tepecik Yolu, Alkent Sitesi, Kamelya 3/20 34335 Etiler/İstanbul
- Ferhat BIÇAKÇI
Tepecik Yolu, Alkent Sitesi, Kamelya 1/20 34335 Etiler/İstanbul
30
- Rıdvan BIÇAKÇI
Mutlukent Mah. 1983 Sok. No:1 06530 Ümitköy/Ankara
- Mehmet BIÇAKÇI
Alkent 2000 Çamlıca Sitesi, Kırlangıç Sok. No:6 34520
Büyükçekmece/İstanbul
- İbrahim BIÇAKÇI
Tepecik Yolu, Alkent Sitesi, Kamelya 3/20 34335 Etiler/İstanbul
40
- Orhan BIÇAKÇI
Ahmet Taner Kışlalı Mah. Saltoğlu Cad. 2808. Sok. Arinna Park
Sit. D Blok No:10 06810 Çayyolu/Ankara
- Mehmet Vefa BIÇAKÇI
Tepecik Yolu, Alkent Sitesi, Kamelya 1/20 34335 Etiler/İstanbul
11-02/9-4
2
- Gülnihal BIÇAKÇI
Park Maya Sit. B3 Blok No:6 34330 Akatlar/İstanbul 50
E. DOSYA KONUSU: Bıçakcılar Tıbbi Cihazlar San. ve Tic. A.Ş., Bıçakcılar Dış
Ticaret A.Ş. ve Bıçakcılar Laboratuvar Medikal A.Ş. hisselerinin tamamının BG
Tıbbi Ürünler San. ve Tic. A.Ş. tarafından devralınması işlemine izin verilmesi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 17.12.2010 tarih ve 9453 sayı ile giren
bildirim üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 2010/4 sayılı
Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ’in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 03.01.2011 tarih ve 2010-2-293/Öİ-
10-374.EÖK sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 04.01.2011 tarih ve REK.0.06.00.00-60
120/2 sayılı Başkanlık Önergesi ile 11-02 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara
bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı
Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı “Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”
kapsamında bir devralma işlemi olduğu; ancak söz konusu işlem sonucunda etkilenen
bir pazar bulunmaması nedeniyle Rekabet Kurulu iznine tabi olmadığı ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İşlemin Kapsamı 70
Başvuru konusu işlem neticesinde, Bıçakcılar Tıbbi Cihazlar San. ve Tic. A.Ş.
(Bıçakcılar Tıbbi Cihaz), Bıçakcılar Dış Ticaret A.Ş. (Bıçakcılar Dış Ticaret) ve Bıçakcılar
Laboratuvar Medikal A.Ş. (Bıçakcılar Laboratuvar)’nin (topluca Bıçakcılar) hisselerinin
tamamı BG Tıbbi Ürünler San. ve Tic. A.Ş. (BG) tarafından devralınacaktır. BG, Global
Buyout Fund L.P. (Global Buyout) tarafından kontrol edilen ve bu işlemin
gerçekleştirilmesi amacıyla kurulmuş olan bir devralma aracıdır. Dolayısıyla başvuru
konusu işlem ile BG’nin tam kontrolünün Global Buyout tarafından devralınması
amaçlanmaktadır.
Bu doğrultuda taraflar arasında 14.12.2010 tarihinde Hisse Satın Alma Sözleşmesi
imzalanmıştır. Rekabet Kurulu izninin kapanış için bir ön şart olarak belirlendiği (Madde 80
4.2) Sözleşme’de satıcılar Bıçakçılar hissedarları: Ender Bıçakcı, Ferhat Bıçakcı,
Rıdvan Bıçakcı, Mehmet Bıçakcı, İbrahim Bıçakcı, Orhan Bıçakcı, Mehmet Vefa Bıçakcı
ve Gülnihal Bıçakcı’dır.
Bildirime konu devralma işleminin gerçekleştirilmesi amacıyla Global Buyout,
sermayesinin tamamına sahip bulunduğu BG Meds Holding Coöperatief U.A. kanalıyla
herhangi bir faaliyeti bulunmayan Hujori Personeel B.V.’nin (Hujori Personeel) %100
hissesi ve kontrolünü devralmıştır. BG, Hujori Personeel’in kontrolünde bulunmaktadır.
Bu çerçevede başvuru konusu işlem uyarınca Hujori Personeel, yine bir devralma aracı
olan BG vasıtasıyla Bıçakçılar hisselerinin tamamını devralacaktır.
Bununla birlikte, devralma işleminin kapanışı ile eş zamanlı olarak Bıçakçı 90
hissedarlarından Ferhat Bıçakcı, Rıdvan Bıçakcı ve Mehmet Bıçakcı tarafından
kurulmuş ve yine bir devralma aracı olan Bıçakcılar B.V. (Aile Şirketi) sermaye artırımı
yoluyla Hujori Personeel’in sermayesinin %20’sini elde edecektir. Söz konusu işlem yine
14.12.2010 tarihinde imzalanan Hissedarlık Sözleşmesi ile düzenlenmektedir. Bu
bağlamda, Devralma İşlemi’nin kapanışında BG sermayesinin tamamına ve dolayısıyla
11-02/9-4
3
doğrudan kontrolüne sahip olan Hujori Personeel’in sermayesinin %80’ini Global Buyout
Fund, geri kalan %20’sini ise Aile Şirketi hissedarları olan gerçek kişiler dolaylı olarak
elinde bulunduracaktır.
H.2. Taraflar
H.2.1. Devralan Taraf: BG 100
BG, dolaylı olarak Global Buyout Fund’un sahip olduğu, Bıçakcılar hisselerinin
devralınması işlemini gerçekleştirmek üzere kurulmuş bir şirkettir.
Dosya mevcudu bilgilere göre Global Buyout Fund Cayman Adaları kanunları uyarınca
kurulmuş, sınırlı sorumlu bir şirkettir. Farklı sektörlerdeki çeşitli şirketlerden oluşan bir
portföyde, kişi başına düşen gelirin artırılması, avantajlı demografikler ve konsolidasyon
fırsatlarına atfedilebilir yüksek büyüme potansiyelleri çerçevesinde sermaye ve sermaye
benzeri yatırımların gerçekleştirilmesi amacıyla kurulmuş ve bu alanda faaliyet
göstermektedir.
Yine Cayman Adaları kanunları uyarınca kurulmuş, sınırlı sorumlu bir şirket olan Global
Capital Partners Ltd., Global Buyout Fund’un sınırsız sorumlu ortağıdır. Benzer şekilde 110
Cayman Adaları kanunları uyarınca kurulmuş, sınırlı sorumlu bir şirket olan Global
Capital Management Ltd. ise Global Buyout Fund’un yatırım yöneticisidir.
Hem Global Capital Partners Ltd., hem de Global Capital Management Ltd. Global
Investment House KSCC (Global Investment)’nin bağlı ortaklıklarıdır.
Global Buyout Fund’u nihai olarak kontrol eden Global Investment halka açık bir şirket
olup, sermayesinin %5’inden fazlasını elinde bulunduran hissedarları Tablo 2’de
belirtilmektedir.
Tablo 1: Global Investment Sermayesinin %5’inden Fazlasını Elinde Bulunduran Hissedarlar
Pay Sahibi (%)
Kuveyt Sosyal Güvenlik Kurumu 9,1
Dubai Capital Group 7,0
The Bank of New York International Nominees 11,4
Global Buyout Fund ve grup şirketlerinin halka açık bir şirket olan TAV Havalimanları
Holding A.Ş.’de sahip oldukları %(…..) oranındaki hissedarlığı haricinde Türkiye’de 120
herhangi bir şirkette hissedarlığı ve faaliyeti bulunmamaktadır.
H.2.2. Devredenler:
Bıçakcılar hissedarları; Ender Bıçakcı, Ferhat Bıçakcı, Rıdvan Bıçakcı, Mehmet Bıçakcı,
İbrahim Bıçakcı, Orhan Bıçakcı, Mehmet Vefa Bıçakcı ve Gülnihal Bıçakcı, Bıçakcılar’ın
tamamına ve tam kontrolüne sahip gerçek kişilerdir
130
11-02/9-4
4
H.2.3. Devredilen Taraf: Bıçakcılar Tıbbi Cihaz, Bıçakcılar Dış Ticaret ve Bıçakcılar
Laboratuar
Bıçakçı ailesi tarafından kurulmuş olan Bıçakcılar Tıbbi Cihaz, Bıçakcılar Dış Ticaret ve
Bıçakcılar Laboratuar üç ana alanda faaliyet göstermektedir:
140
– tıbbi cihazların üretimi ve satışı,
– tek kullanımlık tıbbi ürünlerin üretimi ve satışı,
– grup şirketleri ile üçüncü kişilere laboratuar hizmetlerinin sunulması.
Bıçakcılar Tıbbi Cihaz, tıbbi cihaz ve tek kullanımlık tıbbi ürünlerin imalatı, ithalatı ve yurt
içi pazarlama faaliyetlerini yürütmektedir.
Bıçakcılar Dış Ticaret, Bıçakcılar Tıbbi Cihaz’dan tedarik ettiği tıbbî ürünlerin yurt dışı
pazarlama ve satışını yapmaktadır. Uluslararası bayi ağı vasıtasıyla dünyanın 70’den
fazla ülkesine satış ve satış sonrası hizmetlerini gerçekleştirmektedir.
Bıçakcılar Laboratuar ise tıbbî ürün, ilaç, kozmetik ve gıda üretim tesislerinin 150
mikrobiyolojik yönden izlenmesini sağlayan testler, sterilizasyon ve ambalajlama
metodlarını doğrulama ve element analizleri alanlarında faaliyet göstermektedir.
H.3. İlgili Pazar
H.3.1. İlgili Ürün Pazarı
Planlanan devralma işleminde devralınacak olan Bıçakcılar tıbbi cihazların üretimi ve
satışı, tek kullanımlık tıbbi ürünlerin üretimi ve satışı ile laboratuar test hizmetleri
alanlarında faaliyet göstermektedir.
Dosya mevcudunda yer verilen bilgilere göre Global Buyout Fund’ın tıbbi cihazların
üretimi ve satışı, tek kullanımlık tıbbi ürünlerin üretimi ve satışı ile laboratuar test
hizmetleri alanlarında herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Bu nedenle mevcut işlem 160
bakımından belirlenebilecek alternatif ilgili ürün pazarı tanımlamalarının, işleme ilişkin
olarak yapılacak değerlendirmelere herhangi bir etkisinin bulunmayacağı ve dolayısıyla
dosya konusu işlem açısından ilgili ürün pazarının belirlenmesine gerek olmadığı
kanaatine ulaşılmıştır1.
H.3.2. İlgili Coğrafi Pazar
Devralma işlemi açısından, ilgili ürün pazarında, ülkenin herhangi bir bölgesindeki
rekabet koşullarının diğer bölgelerden farklılık göstermemesi, rekabet koşullarının
ülkenin tamamında homojen bir yapı sergilemesi nedeniyle dosya kapsamında ilgili
coğrafi pazar “Türkiye” olarak belirlenmiştir.
170
1 “İlgili Pazarın Tanımlanmasına İlişkin Kılavuz”un 20. maddesinde “Ancak inceleme konusu işlem, gerek
ürün gerekse de coğrafi açıdan olası alternatif pazar tanımları çerçevesinde rekabet açısından endişeler
yaratmıyor ya da alternatif tüm tanımlar açısından rekabeti bozucu bir etki söz konusu olmuyorsa pazar
tanımı yapılmayabilir.” ifadelerine yer verilmektedir.
11-02/9-4
5
H.4. Değerlendirme
H.4.1. 2010/4 Sayılı Tebliğ’in 5. Maddesi Açısından Yapılan Değerlendirme
2010/4 sayılı Tebliğ’in (Tebliğ) 5. maddesinin 1. fıkrasında, “Kontrolde kalıcı değişiklik
meydana getirecek şekilde; a) İki veya daha fazla teşebbüsün birleşmesi ya da b) Bir
veya daha fazla teşebbüsün tamamının ya da bir kısmının doğrudan veya dolaylı
kontrolünün, hisse ya da mal varlığının satın alınmasıyla, sözleşmeyle veya diğer bir 180
yolla bir ya da daha fazla teşebbüs veya hâlihazırda en az bir teşebbüsü kontrol eden
bir ya da daha fazla kişi tarafından devralınması, Kanunun 7 nci maddesi kapsamında
birleşme veya devralma işlemi sayılır.” denilmektedir.
Dosya mevcudu bilgilere göre devralma işlemiyle Bıçakçılar’ın kontrolü Bıçakçı
hissedarlarından Hujori Personeel vasıtasıyla Global Buyout Fund’a geçeçektir. Bununla
birlikte devralma işleminin kapanışı ile eş zamanlı olarak Bıçakçı Hissedarlarından
Ferhat Bıçakcı, Rıdvan Bıçakcı ve Mehmet Bıçakcı tarafından kurulmuş ve yine bir
devralma aracı olan Bıcakcılar B.V. (Aile Şirketi) sermaye artırımı yoluyla Hujori
Personeel’in sermayesinin %20’sini elde edecektir.
Hujori Personeel’in sermayesi A grubu ve B grubu olmak üzere iki hisse grubuna 190
ayrılacaktır. Hujori Personeel sermayesinin %80’ine tekabül eden A grubu hisselerin
tamamına belirli sayıda holding şirketleri vasıtasıyla Global Buyout Fund dolaylı olarak
sahip olacak, Aile Şirketi hissedarları ise geri kalan %20 oranındaki B grubu hisseleri
Aile Şirketi vasıtasıyla elinde bulunduracaktır. Bu bağlamda söz konusu hissedarlığın
Aile Şirketi’ne Hujori Personeel’in kontrolü üzerinde herhangi bir hak tanıyıp
tanımadığının değerlendirilmesi gerekmektedir.
Hissedarlık Sözleşmesi’nin Şirket (Yönetim) Kurulu başlıklı 2.1. maddesine göre Hujori
Personeel’in yönetim kurulu, yönetim kurulu üyelerini askıya alma veya görevden alma
hakkına da sahip olacak genel kurul tarafından seçilen bir şirketten oluşacaktır.
Hissedarlar Sözleşmesi’nin 2.2. maddesi uyarınca aşağıda belirtilen kararlar Hujori 200
Personeel’in genel kurulu tarafından sadece sermayenin %90’ını temsil eden oy
çoğunluğunun sağlanması ile alınabilecektir:
a. B Grubu Hissedarların haklarını esaslı biçimde olumsuz yönde etkilediği
ölçüde Şirket ana sözleşmesinin tadil edilmesi,
b. Şirket’in feshi, tasfiyesi, infisahı ya da ihtiyari iflası,
c. Şirket’in, B Grubu Hissedarların ekonomik çıkarlarını ya da diğer haklarını
olumsuz yönde etkileyecek şekilde diğer bir şirket ile birleşmesi ya da
konsolide edilmesi,
d. Şirket’in veya varlıklarının B Grubu Hissedarların ekonomik çıkarlarını ya da
diğer haklarını olumsuz yönde etkileyecek şekilde bölünmesi, 210
e. Şirket’in sermayesinin tüm Şirket Hisseleri ile orantılı olmayacak şekilde
terkini ya da azaltılması ve
f. Madde 2.1.b’de belirtilen herhangi bir Şirket Yönetim Kurulu kararının
onaylanması.
Hissedarlar Sözleşmesi’nin 2.1(b) maddesinde düzenlenen ve Hujori Personeel’in genel
kurulunun şirket sermayesinin %90’ını temsil eden nitelikli çoğunlukla alınacak onayını
gerektiren yönetim kurulu kararları ise şunlardır:
11-02/9-4
6
(i) BG’nin üçüncü kişiler ile birleşmesi, bölünmesi ya da faaliyetlerinin tamamının
veya önemli bir kısmının üçüncü kişiler tarafından devralınması BG’nin feshi,
tasfiyesi, infisahı ya da ihtiyari iflası, 220
(ii) BG’nin yönetim kurulu üye sayısının değiştirilmesi,
(iii) BG’nin sermayesinin terkini ya da azaltılması.
A grubu hisselerini dolaylı olarak elinde bulunduran Global Buyout Fund, B grubu
hissedarların olumlu oyuna ihtiyaç duymaksızın, genel kurul kararıyla Hujori
Personeel’in yönetim kurulunu değiştirme hakkına sahip olacağı anlaşılmaktadır.
B grubu hissedarlık Aile Şirketi’ne Hujori Personeel’deki yatırımlarını korumaya yönelik
yetkiler dışında bir hak tanınmamakta, Hujori Personeel’in işlerini idare etme yetkisi ve
stratejik ticari davranışları üzerinde belirleyici etki uygulama imkânı vermemektedir.
Hissedarlar Sözleşmesi’nde yer alan maddeler B Grubu hissedarların Hujori Personeel
şirketindeki yatırımlarını korumaya yöneliktir. Dolayısıyla dosya konusu işlem 230
çerçevesinde Bıçakçılar’ın tam kontrolü Bıçakçı hissedarlarından Global Buyout Fund’a
geçecektir. Bu nedenle işlem, 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5.(1).(b) maddesi uyarınca bir
devralma işlemidir.
H.4.2. İşlemin 4054 sayılı Kanun ve 2010/4 sayılı Tebliğin Kapsamında Bildirime
Tabi Olması
2010/4 sayılı Tebliğ'in 7. maddesinin 1. fıkrasındaki “Bu Tebliğin 5 inci maddesinde
belirtilen bir birleşme veya devralma işleminde; a) İşlem taraflarının Türkiye ciroları
toplamının yüz milyon TL’yi ve işlem taraflarından en az ikisinin Türkiye cirolarının ayrı
ayrı otuz milyon TL’yi veya b) İşlem taraflarından birinin dünya cirosunun beş yüz milyon
TL’yi ve diğer işlem taraflarından en az birinin Türkiye cirosunun beş milyon TL’yi, 240
aşması halinde söz konusu işlemin hukuki geçerlilik kazanabilmesi için Kuruldan izin
alınması zorunludur.” hükmü ile hangi tür birleşme ya da devir işlemlerinin Rekabet
Kurulunun iznine tabi olduğu belirlenmektedir. Ayrıca 2010/4 sayılı Tebliğ'in 7.
maddesinin 2. fıkrasında “ortak girişimler hariç olmak üzere, bu maddenin birinci
fıkrasında yer alan eşikler aşılsa dahi, her hangi bir etkilenen pazarın bulunmadığı
işlemler için Kuruldan izin alınması gerekmez.” ifadesi yer almaktadır.
Devir konusu Bıçakcılar tıbbi cihazların üretimi ve satışı, tek kullanımlık tıbbi ürünlerin
üretimi ve satışı ile laboratuvar hizmetlerinin sunulması alanlarında faaliyet
göstermektedir. Dosya mevcudu bilgilere göre, işlemin devralan tarafı olan Global
Buyout Fund’un Türkiye’de Bıçakçılar’ın faaliyet gösterdiği bu pazarlarda herhangi bir 250
faaliyeti veya cirosu bulunmamaktadır. Gerçekte, Global Buyout Fund ve grup
şirketlerinin TAV Havalimanları Holding A.Ş.’de sahip oldukları %(…..) oranındaki
hissedarlığı haricinde Türkiye’de herhangi bir şirkette hissedarlığı veya faaliyeti
bulunmamaktadır. Bu nedenle işlem sonucunda Türkiye’de etkilenen herhangi bir
pazardan bahsedebilmek mümkün değildir. Bu çerçevede, dosya konusu işlem 2010/4
sayılı Tebliğ'in 7. maddesinin 2. fıkrası hükmünce Rekabet Kurulunun iznine tabi
olmayan bir işlemdir.
260
11-02/9-4
7
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı “Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”
kapsamında olduğuna, ancak işlem sonucunda etkilenen bir pazar bulunmaması
nedeniyle izne tabi olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
270
Full & Egal Universal Law Academy