Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2011-1-47 (Devralma)
Karar Sayısı : 11-28/556-169
Karar Tarihi : 4.5.2011
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10
Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr.
Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR
B. RAPORTÖRLER: Mert KARAMUSTAFAOĞLU, Tuğçe KOYUNCU
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN :- Enerji Yatırım Holding A.Ş.
Yeşil Vadi Sok. No:3 Kat:11 İçerenköy Ataşehir/İstanbul
D. TARAFLAR :- Enerji Yatırım Holding A.Ş. 20
Yeşil Vadi Sok. No:3 Kat:11 İçerenköy Ataşehir/İstanbul
- Çalık Enerji San. ve Tic. A.Ş.
Büyükdere Cad. No:163 Zincirlikuyu/İstanbul
- Ahmet ÇALIK
Büyükdere Cad. No:163 Zincirlikuyu/İstanbul
E. DOSYA KONUSU: Enerji Yatırım Holding A.Ş. tarafından, Naturelgaz Sanayi
ve Ticaret A.Ş.’deki Çalık Enerji San. ve Tic. A.Ş.’ye ait %40 oranında ve Ahmet 30
Çalık’a ait %10 oranında hisselerin devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 31.3.2011 tarih ve 2437 sayı ile giren ve
en son 29.4.2011, 3299-3297 tarih ve sayılar ile eksiklikleri tamamlanan bildirim
üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile 2010/4
sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen
29.4.2011 tarih ve 2011-1-47/Öİ-11-340.M.K. sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme
Raporu, 2.5.2011 tarih ve REK.0.07.00.00-120/112 sayılı Başkanlık Önergesi ile 11-
28 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 40
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da özetle; dosya konusu devralma
işleminin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan
2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi olduğu, İşlem taraflarının
cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ’de belirtilen eşikleri aşmaması nedeniyle söz konusu
işlemin izne tabi bir devralma işlemi olmadığı sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade
edilmektedir.
50
11-28/556-169
2
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili İşlem ve Tarafları
Dosya konusu işlem, Enerji Yatırım Holding A.Ş. (Enerji Yatırım) tarafından
Naturelgaz Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Naturelgaz) nezdinde bulunan Çalık Enerji San.
ve Tic. A.Ş. (Çalık Enerji)’ye ait %40 oranındaki 680.000.000 adet ve Ahmet Çalık’a
ait %10 oranındaki 170.000.000 adet hissenin devralınmasıdır. İlgili teşebbüslere
ilişkin bilgilere aşağıda yer verilmiştir.
Tablo- 1 Devralan Teşebbüslere ait Bilgiler 60
Devralan Teşebbüs Faaliyet Alanı
- Enerji Yatırım Holding A.Ş.
(Enerji Yatırım)
Dosya mevcudunda yer alan bilgilere göre Enerji
Yatırım, kurulmuş veya kurulacak olan şirketlerin
sermaye ve yönetimlerine katılarak bunların
yatırım, finansman, organizasyon ve yönetim
meselelerini toplu bir bünye içerisinde çözerek
ekonomik dalgalanmalara karşı yatırımların
güvenliğini arttırmak, böylece şirketlerin
devamlılıklarını teminat altına almak amaçlı faaliyet
göstermektedir.
Kaynak: Bildirim Formu
Tablo- 2 Enerji Yatırım’ın hissedarlık yapısı
İsim Hisse Oranı % Hisse Adedi
STFA Yatırım Holding A.Ş. 49,9998 7.499.970
Global Yatırım Holding A.Ş. 49,9998 7.499.970
Mehmet Kutman 0,0002 30
Sezai Emin Taşkent 0,0001 15
Alp Yalçın Taşkent 0,0001 15
Toplam 100 15.000.000
Kaynak: Bildirim Formu
Tablo- 3 Hisseleri Devre Konu Teşebbüse ait Bilgiler
Hisseleri Devre Konu Teşebbüs
Faaliyet Alanları
- Naturelgaz Sanayi ve Ticaret A.Ş.
(Naturelgaz)
Sıkıştırılmış Doğalgaz (CNG) taşınması ve
pazarlanması konusu ile iştigal etmek üzere,
Çalgaz Doğalgaz Dağıtım Pazarlama
Taşımacılık Sanayi ve Ticaret A.Ş. kurulmuş,
daha sonra bu şirketin ticaret ünvanı Naturelgaz
Sanayi ve Ticaret A.Ş. olarak değiştirilmiştir.
Naturelgazın kontrolünde olan herhangi bir
iştiraki bulunmamaktadır.
Kaynak: Bildirim Formu
Tablo -4 Devreden Teşebbüslere ait Bilgiler
Devreden Teşebbüsler
Faaliyet Alanları
-Çalık Enerji San. ve Tic. A.Ş.
- Ahmet Çalık
Çalık Enerji, 1987 yılında Tuteks Tekstil San. ve
Tic. A.Ş. ünvanı ile kurulmuş ve ticaret ünvanı
1998 yılında Gap Enerji San. ve Tic. A.Ş. olarak,
son olarak da aynı yıl Çalık Enerji San. ve Tic.
A.Ş. olarak değişmiştir. Dosya mevcudunda yer
alan bilgilere göre şirket üç ana konuda faaliyet
göstermektedir: güç sistemleri, rafineri ve petrol
hatları, petrol ve doğalgaz.
Kaynak: Bildirim Formu
11-28/556-169
3
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
70
Naturelgaz’ın devir işlemi öncesi ve sonrasına ait hissedarlık yapısına Tablo 5’te yer
verilmiştir.
Tablo-5 Naturelgaz’ın devirden önceki ve sonraki hissedarlık yapısı
Devirden Önce Devirden Sonra
Hissedar Adı Hisse Adedi Hisse
Oranı(%)
Hissedar Adı Hisse Adedi Hisse
Oranı(%)
Çalık Enerji (A
grubu)
680.000.000 40 Enerji Yatırım 680.000.000 40
Ahmet Çalık (D
Grubu)
170.000.000 10 Enerji Yatırım 170.000.000 10
Altındağ Yat. Müm.
Tic. A.Ş. (B Grubu)
170.000.000 10 Altındağ Yat.
Müm. Tic. A.Ş.
170.000.000 10
Aksel Goldenberg
(B Grubu)
170.000.000 10 Aksel
Goldenberg
170.000.000 10
Rudolf Ruben
Goldenberg(B
Grubu)
170.000.000 10 Rudolf Ruben
Goldenberg
170.000.000 10
Lusi Aşer
Goldenberg(B
Grubu)
170.000.000 10 Lusi Aşer
Goldenberg
170.000.000 10
Aksel Goldenberg
(C grubu)
170.000.000 10 Aksel
Goldenberg
170.000.000 10
Toplam 1.700.000.000 100 Toplam 1.700.000.000 100
Kaynak: Bildirim Formu
Bildirim konusu devralma işlemi neticesinde Naturelgaz’da Çalık Enerji ve Ahmet
Çalık’a ait olan toplam 850.000.000 adet ve % 50 oranındaki pay Enerji Yatırım’a
geçecektir.
80
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Tebliğ’in
birleşme ve devralma sayılan hallerin belirlendiği 5(1,b) maddesinde, kontrolde kalıcı
şekilde değişiklik meydana getirecek şekilde; “Bir veya daha fazla teşebbüsün
tamamının ya da bir kısmının doğrudan veya dolaylı kontrolünün, hisse ya da mal
varlığının satın alınmasıyla, sözleşmeyle veya diğer bir yolla bir ya da daha fazla
teşebbüs veya halihazırda en az bir teşebbüsü kontrol eden bir ya da daha fazla kişi
tarafından devralınması” işlemlerinin Kanun’un 7. maddesi kapsamında birleşme
veya devralma işlemi sayılacağı belirtilmiştir.
Devralma işlemi öncesinde Naturelgaz, Çalık Grubu ve Goldenberg ailesinin kontrolü 90
altındadır. Naturelgaz’ın esas sözleşmesinin 7/D maddesi uyarınca (A), (B), (C) ve
(D) grubu hisseler imtiyazlıdır ve yönetim kurulu üyelerinin 2 adedi (A) grubundan,
biri (B) Grubundan, biri (C) Grubundan ve biri de (D) Grubundan seçilecektir. Yine
Esas Sözleşmenin 9/D maddesi uyarınca da sayılan hususlar hakkında karar
alınabilmesi için yönetim kurulu üyelerinin oybirliği gereklidir. Şirkete ilişkin stratejik
kararlar1 olarak nitelendirilebilecek kararlarda aranan bu ağırlaştırılmış nisap,
1 “9/D) Ağırlaştırılmış Kararlar Nisabı
1. Aşağıda yazılı kararların geçerli olabilmesi Yönetim Kurulu üyelerinin tamamının müspet oyuna tabidir:
a) Esas mukavelenin (3), (6), (7), (14), (15) inci maddelerinin tadili;
b) Sermaye artırımı
c) Gayrimenkul alımı
11-28/556-169
4
Yönetim Kurulu’nun seçimi de dikkate alındığında Naturelgaz, Çalık Grubu ve
Goldenberg Ailesi’nin ortak kontrolündedir. Dolayısıyla devralma işlemi neticesinde
Naturelgaz yine ortak kontrolde kalacak ancak Çalık Grubu yerine şirketin kontrolü
Enerji Yatırım ve dolayısıyla onu kontrol eden, STFA Yatırım Holding A.Ş. (STFA) ve 100
Global Yatırım Holding A.Ş. (Global)’ye, yani üçlü bir kontrole geçecektir.
Bu çerçevede dosya konusu işlem, Naturelgaz’ın kontrolünde ve kontrol yapısı
üzerinde kalıcı değişiklik yaratacağından 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve 2010/4
sayılı Tebliğ’in 5. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma
işlemidir.
2010/4 sayılı Tebliğ’in 7. maddesi;
“(1) Bu Tebliğin 5 inci maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma işleminde;
a) İşlem taraflarının Türkiye ciroları toplamının yüz milyon TL’yi ve işlem taraflarından 110
en az ikisinin Türkiye cirolarının ayrı ayrı otuz milyon TL’yi veya
b) İşlem taraflarından birinin dünya cirosunun beş yüz milyon TL’yi ve diğer işlem
taraflarından en az birinin Türkiye cirosunun beş milyon TL’yi,
aşması halinde söz konusu işlemin hukuki geçerlilik kazanabilmesi için Kuruldan izin
alınması zorunludur.
(2) Ortak girişimler hariç olmak üzere, bu maddenin birinci fıkrasında yer alan eşikler
aşılsa dahi, her hangi bir etkilenen pazarın bulunmadığı işlemler için Kuruldan izin
alınması gerekmez.” şeklindedir.
Bu çerçevede 2010/4 sayılı Tebliğ’in 8. maddesi uyarınca, her bir işlem tarafının 120
cirosunun incelenmesi gerekmektedir. Dosya mevcudu bilgi ve belgelerde işlem
taraflarından Enerji Yatırım’ın reel bir faaliyeti bulunmadığından herhangi bir
cirosunun da bulunmadığı ancak 2010 yılında ……. TL faiz geliri elde ettiği
belirtilmiştir. Bununla birlikte Tablo 2’den de görüleceği üzere Enerji Yatırım, STFA ve
Global tarafından kontrol edilmektedir. Global’in 30.9.2010 tarihinde sona eren 9
aylık döneme ilişkin cirosu yaklaşık …….. TL’dir. STFA’nın 30.3.2010 tarihi itibarıyla
cirosu yaklaşık ………… TL’dir. Hisseleri devre konu teşebbüs olan Naturelgaz’ın ve
iştiraklerinin 31.12.2010 tarihi itibarıyla cirosu ise yaklaşık ……….. TL’dir.
Naturelgaz’ın ortaklarından Lusi Aşer Goldenberg, Rudolf Ruben Goldenberg ve
Aksel Goldenberg’in kontrolünde olan diğer şirketler: Tasfiye Halinde Setra Uluslar 130
arası Servis Ticaret ve Pazarlama A.Ş., Alternatif Turizm ve İnşaat A.Ş., Derincem
Teknoloji Reklam olarak bildirilmiştir. Derincem Teknoloji Reklam’ın yeni kurulmuş bir
şirket olduğu ve herhangi bir cirosunun bulunmadığı, Alternatif Turizm ve İnşaat
A.Ş.’nin cirosunun ………… TL olduğu dosya mevcudundan anlaşılmıştır.
Bu çerçevede, 2010/4 sayılı Tebliğ’in 8. maddesi çerçevesinde değerlendirilmesi
gereken cirolara aşağıda yer verilmiştir.
Tablo 6: Tarafların cirolarını gösterir tablo. 140
d) Kredi Tesisi
e) İpotek almak, vermek
f) Yatırım kararı almak ve vazgeçmek
g) Finansal Kiralama İşlemleri
h) Kar dağıtım kararlarının % 15’den fazlası;
c)Hissedarlar veya üçüncü şahıslara borç verilmesi veya şirketin taahhüt edilmiş sermayesinin % 25’ini aşan
meblağlar için kefalet verilmesi;
d) Şirketin feshi, nevi değişikliği.”
11-28/556-169
5
İlgili Teşebbüs İşlem Tarafına Dahil
Ekonomik Birimler
Cirolar (TL) İşlem Tarafı Toplam
Ciro (TL)
Enerji Yatırım Enerji Yatırım
STFA
Global
……….
……….
……..
…………..
Naturelgaz Naturelgaz
Altındağ Yat. Müm. Tic. A.Ş.
Goldenberg Ailesi
Alternatif Turizm ve
İnşaat A.Ş.
………….
………
………..
…………
Toplam ………….
Yukarıda yer alan bilgiler çerçevesinde, işlem taraflarının toplam cirosunun yüz
milyon TL’yi ve işlem taraflarından en az ikisinin Türkiye cirolarının otuz milyon TL’yi
aşmaması nedeniyle, dosya konusu devir işlemi 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında
izne tabi değildir.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
150
Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak
çıkarılan 2010/4 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında olduğuna; ancak aynı Tebliğ’de
öngörülen eşiklerin aşılmaması nedeniyle izne tabi olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar
verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy