Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2011-2-208 (Ortak Girişim)
Karar Sayısı : 11-33/700-213
Karar Tarihi : 02.06.2011
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Doç.Dr. Mustafa ATEŞ, Doç.Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, 10
Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR
B. RAPORTÖRLER: E. Ebru ÖZTÜRK, Özgür Can ÖZBEK
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Mustafa Şevket BİRGİ
- Üstün BAHAROĞLU
- Maya Holding A.Ş.
Temsilcileri: Tolga İŞMEN- Firdevs Sera ERZENE
Büyükdere Caddesi Maya Akar Center No:100-102 20
34394 Esentepe/İstanbul
- Mefar International İlaç Sanayi A.Ş.
Temsilcisi: Av. Defne MORALI KARABÜBER
Etiler Mah. Ahular Sok. No:15 34337 Beşiktaş/İstanbul
D. TARAFLAR : - Ali Mehmet BAHAROĞLU
Akış Sok. Azime Hn. Apt. No:5 Kat: 8 D:19 Göztepe/İstanbul
- Ayşe Emine BİRGİ
Ehram Yokuşu No: 3 Daire:2B Bebek Beşiktaş/İstanbul
- Christoph KERSTEIN 30
Langes Feld 13 D-31789 Hameln/ALMANYA
- Mustafa Mehmet BİRGİ
Ehram Yokuşu No: 3 Daire:2B Bebek Beşiktaş/İstanbul
- Mustafa Şevket BİRGİ
Ayşe Sultan Korusu Ortanca Apt. Daire: 4 Bebek Beşiktaş/İstanbul
- Ethemba Capital No 10 Limited Partnership
43 Portland Place London/İNGİLTERE
- National Bank of Greece Turkish Private Equity Fund LP
Old Change House 128 Queen Victoria Street London EC4V
4BJ İNGİLTERE 40
- Üstün BAHAROĞLU
Ramazanoğlu Mahallesi Ensar Caddesi No:20 Pendik Kurtköy/İstanbul
- Maya Holding A.Ş.
Ebulullah Cad. Maya Sitesi M Blok Akatlar Beşiktaş/İstanbul
E. DOSYA KONUSU: Üstün BAHAROĞLU, Ali Mehmet BAHAROĞLU, Ayşe Emine
BİRGİ, Mustafa Şevket BİRGİ, Mustafa Mehmet BİRGİ, Christoph KERSTEIN ve
Maya Holding A.Ş.’nin Birgi Holding A.Ş., Birgi Sanayi A.Ş., Mefar İlaç Sanayi A.Ş.
ile Defar İlaç Depoculuğu Sanayi ve Ticaret A.Ş.’de bulunan hisselerinin Mefar
11-33/700-213
2
International İlaç Sanayi A.Ş. tarafından devralınmasını takiben ortak girişim tesis
edilmesi işlemine izin verilmesi talebi. 50
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 25.4.2011 tarih ve 3143 sayı ile giren ve
eksiklikleri en son 17.5.2011 tarih ve 3838 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine
4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 2010/4 sayılı Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili
hükümleri çerçevesinde düzenlenen 20.05.2011 tarih ve 2011-2-208/Öİ-11-189.EÖ
sayılı Ön İnceleme Raporu, 24.05.2011 tarih ve REK.0.06.00.00-120.01.05/320 sayılı
Başkanlık Önergesi ile 11-33 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; işlemin, 4054 sayılı Kanun ve 2010/4
sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ’in kapsamında izne tabi bir devralma işlemi olduğu; söz konusu işlemin 4054 60
sayılı Kanunun 7. maddesi anlamında hâkim durum yaratan veya mevcut bir hâkim
durumu güçlendiren ve böylece ilgili pazarlarda rekabetin önemli ölçüde azaltılması
sonucunu doğuran bir işlem olmadığı, dolayısıyla ilgili işleme izin verilmesinde herhangi
bir sakınca bulunmadığı ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1.İşleme İlişkin Bilgiler
Dosya konusu işlem iki aşamalı olarak planlanmıştır. İşlemin ilk aşamasında Üstün
Baharoğlu, Ali Mehmet Baharoğlu, Ayşe Emine Birgi, Mustafa Şevket Birgi, Mustafa
Mehmet Birgi, Christoph Kerstein ve Maya Holding A.Ş.’nin (satıcılar) elinde bulunan
hedef şirketlerin (Birgi Holding A.Ş., Birgi Sanayi A.Ş., Mefar İlaç Sanayi A.Ş. ile Defar 70
İlaç Depoculuğu Sanayi ve Ticaret A.Ş.) hisseleri Mefar International İlaç Sanayi A.Ş.’ye
(Mefar) devredilecek; ikinci aşamada ise satıcılardan Üstün Baharoğlu ve Ali Mehmet
Baharoğlu (Baharoğlu) alıcı şirket olan Mefar’da pay sahibi olacaktır. İşlemin
tamamlanmasıyla beraber Baharoğlu, Mefar’da %(…..) oranında hisse sahibi olacak, bu
hissedarlığın dışında hedef şirketler tamamıyla1 satıcıların kontrolünden çıkıp, alıcının
kontrolüne geçecektir. İşlemin kapanış tarihi itibariyle Mefar’ın –Baharoğlu dışında-
dolaylı olarak hissedarları Ethemba Capital No 10 Limited Partnership (EC) ve NBGI
Turkish Private Equity Fund LP (NBGI) olacaktır. Dolayısıyla rekabet hukuku
değerlendirmeleri bakımından bütün işlem hedef şirketlerin devralınmasına yönelik
olarak Baharoğlu, EC ve NBGI tarafından bir ortak girişim kurulması olarak 80
nitelendirilebilecektir.
H.2. Taraflar
H.2.1. Devralan Taraf: Mefar
İşlemi gerçekleştirmek amacıyla yeni kurulmuş bir şirket olan Mefar’ın faaliyet alanı her
nevi tıbbi kimyasalın, ilaç ve eczacılık madde ve malzemelerinin üretimini, ticaretini,
ithalatı ve ihracatını yapmaktır. Mefar’ın çoğunluk hisselerinin sahibi (%.....) işlemi
gerçekleştirmek amacıyla 9 Mart 2011’de kurulan Inpharmas Holdings Cooperatief
U.A.’dır (Inpharmas). Inpharmas hisselerinin tamamının sahibi yine bu işlem için
kurulmuş olan ILAC Holdings N.V.’dir.
İşlemin kapanış tarihi itibariyle ILAC Holdings N.V.’nin hissedarları EC ve NBGI 90
olacaktır. Dosyada yer alan bilgilere göre EC, ortaklardan hiçbirinin kontrol yetkisi
bulunmayan sınırlı bir ortaklıktır. EC’nin yatırımcı portföyünde (…..) fazla yatırımcı
1 Bu işlem bakımından tek istisna Defar İlaç Depoculuğu Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin daha önce de
satıcılarda bulunmayan %25 hissesidir.
11-33/700-213
3
bulunmakta ve bu yatırımcıların hiçbiri EC tarafından kontrol edilmemektedir. Ayrıca EC
tarafından danışmanlık hizmeti sunulan yatırım şirketlerinden hiçbirinin Türkiye’de
yatırımı bulunmamaktadır.
NBGI ise 2010 yılında imzaladığı sözleşme ile İnteraktif Sistemler Sanayi ve Ticaret
Anonim Şirketi’nde (İnteraktif), Aktif Çare Sağlık Hizmetleri Ticaret Limited Şirketi’nde
(Aktif Çare) ve Genatom International Tayfun İzmitli ve Ortakları Komandit Şirketi’nde
(Genatom) hisse sahibi olmuştur. İnteraktif, medikal hizmetlerin ithalatı, ihracatı, alımı,
kiralanması, montajı ve bunlara ilişkin tamir ve bakım hizmetlerinin sunumu ile iştigal 100
etmektedir. Aktif Çare diyetisyen ve psikologların dış kaynaklardan edinilmesi gibi yan
medikal hizmetler sunmaktadır. Genatom ise medikal ekipmanlar ve hizmetlerin ithalat,
ihracat, ticaret, alım ve satımı ile iştigal etmektedir.
H.2.2. Devreden Taraflar: Gerçek Kişiler
İşlemin devreden tarafı hedef şirketlerde hissedarlıkları bulunan Üstün Baharoğlu, Ali
Mehmet Baharoğlu, Ayşe Emine Birgi, Mustafa Şevket Birgi, Mustafa Mehmet Birgi,
Christoph Kerstein ve Maya Holding A.Ş.’dir.
H.2.3. Devredilen Taraflar: Birgi Holding A.Ş.(Birgi Holding), Birgi Sanayi A.Ş.
(Birgi Sanayi), Mefar İlaç Sanayi A.Ş.(Mefar İlaç), Defar İlaç Depoculuğu Sanayi ve
Ticaret A.Ş. (Defar İlaç) 110
Birgi Holding; Birgi Sanayi, Mefar İlaç ve Defar İlaç’ın ana şirketidir. Operasyonel bir
faaliyeti bulunmayan holding, diğer şirketlerin finansman, idare ve işletme
organizasyonlarını yürütmektedir.
Birgi Sanayi ilaç ve kozmetik sanayinde kullanılmak üzere cam borudan ampul ve şişe
üretimi yapmaktadır.
Mefar İlaç, küçük ve orta hacimli parenteral solüsyonların cam ampul, hazır şırınga ve
şişelerde, steril solüsyonların ise “blow-fill-seal” teknolojisiyle plastik kaplarda fason
üretimini yapmaktadır.
Defar İlaç ise ilaçlara ilişkin lojistik hizmet (ürün kabulü, tekrar dolum, depolama, ürün
alım, stok, karantina ve piyasaya sunum yönetimi, iade ürünlerin idaresi, ambalajlama, 120
etiketleme, inkjet, raporlama), kalite güvence sistemine uygunluk denetimi, temizlik
(genel ve pest kontrol), iç ve dış denetimler ile dağıtım faaliyetlerinde bulunmaktadır.
Anılan şirketlerin tümünün Yönetim Kurulu Mustafa Şevket Birgi, Üstün Baharoğlu ve
Ayşe Emine Birgi’den oluşmaktadır.
H.3. İlgili Pazar
H.3.1. İlgili Ürün Pazarı
Bildirim konusu işlemle hisseleri devredilen şirketlerin faaliyet alanları cam ampul ve
şişe üretimi ile parenteral solüsyonların cam ampul, hazır şırınga ve şişelerde, steril
solüsyonların ise plastik kaplarda fason üretimidir. İşlemin devralan taraflarının yatırım
ortaklığı ve gerçek kişiler olması sebebiyle ilgili ürün pazarları, hisseleri devredilen 130
şirketlerin faaliyetlerini kapsayacak şekilde “cam ampul ve şişe üretimi pazarı” ve
“parenteral ve steril solüsyonların cam ampul, hazır şırınga, şişe ve plastik kaplarda
fason üretimi pazarı” olarak tespit edilmiştir.
H.3.2. İlgili Coğrafi Pazar
Devralma işlemi açısından, ilgili ürün pazarında, ülkenin herhangi bir bölgesindeki
rekabet koşullarının diğer bölgelerden farklılık göstermemesi, rekabet koşullarının
11-33/700-213
4
ülkenin tamamında homojen bir yapı sergilemesi nedeniyle dosya kapsamında ilgili
coğrafi pazar “Türkiye” olarak belirlenmiştir.
H.4. Değerlendirme
H.4.1. İşlemin Niteliği Açısından Yapılan Değerlendirme 140
İşlem ile hisseleri devredilen hedef şirketler üzerinde ortak kontrol öngörülmektedir.
Bildirim konusu işlem sonrasında hedef şirketlerin kontrolü, tarafları EC, NBGI ve
Baharoğlu olan bir ortak girişim niteliğindeki Mefar’a geçecektir. Bu çerçevede işlem
2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir
devralma işlemidir. Mefar’ın yönetim ve kontrolüne ilişkin olarak, EC ve NBGI’nın
ortakları olduğu Inpharmas ile Üstün Baharoğlu arasında akdedilen Hissedarlar
Sözleşmesi, Üstün Baharoğlu’nun sahip olacağı bir takım oy ve veto haklarını
içermektedir. Bu oy ve veto hakları sebebiyle Üstün Baharoğlu’nun olumlu oyu
olmaksızın Mefar’ın yönetim kurulunda veya genel kurulunda belirli konularda karar
alınamayacağından dolayı teşebbüs işlem sonucunda Baharoğlu ve ana hissedarı 150
Inpharmas’ın ortak kontrolünde olacaktır.
H.4.2. Bildirim Yükümlülüğü Açısından Yapılan Değerlendirme
Dosya mevcudu bilgilere göre hedef şirketler 2010 yılında toplam (…..) TL ciro elde
etmiştir. Alıcı durumundaki ortak girişimin taraflarından NBGI’yı kontrol eden National
Bank of Greece Grubu ise 2010 yılı içinde dünya çapında yaklaşık (…..) TL, Türkiye’de
ise %(…..) oranında hisse sahibi olduğu Finansbank vasıtasıyla (…..) TL ciro elde
etmiştir. İşlem, taraflarından birinin dünya cirosunun beş yüz milyon TL’yi ve diğer
taraflardan birinin Türkiye cirosunun beş milyon TL’yi aşması nedeniyle işlem 2010/4
sayılı Tebliğin 7. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında Rekabet Kurulu’nun
iznine tabidir. 160
H.4.3. 4054 Sayılı Kanun’un 7. Maddesi Açısından Yapılan Değerlendirme
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi uyarınca, bir ya da birden fazla teşebbüsün hâkim
durum yaratmaya veya hâkim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak,
ülkenin bütününde yahut belli bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki
rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak birleşme ve devralma işlemleri
hukuka aykırı bulunmuş ve yasaklanmıştır.
Dosya konusu işlemde ortak girişimin teşebbüs niteliği taşıyan taraflarının faaliyet
alanları hedef şirketlerin faaliyet alanlarından farklı olduğu için “cam ampul ve şişe
üretimi pazarı” ve “parenteral ve steril solüsyonların cam ampul, hazır şırınga, şişe ve
plastik kaplarda fason üretimi pazarı” şeklinde tanımlanan ilgili ürün pazarlarında 170
herhangi bir yoğunlaşma yaşanmayacak dolayısıyla hâkim durum yaratılması ya da
mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi söz konusu olmayacaktır. Öte yandan işlemin
rekabetçi etkilerini değerlendirebilmek bakımından dikkate alınması gereken bir başka
konu etkilenen bir pazarın var olup olmadığı hususudur. 2010/4 sayılı Tebliğ’de
etkilenen pazarlar, “Bildirim konusu işlemden etkilenme ihtimali olan ve
a) Taraflardan iki veya daha fazlasının aynı ürün pazarında ticari faaliyette
bulunduğu (yatay ilişki),
b) Taraflardan en az bir tanesinin bir diğerinin faaliyet gösterdiği herhangi bir ürün
pazarının alt veya üst pazarında ticari faaliyette bulunduğu (dikey ilişki),
ilgili ürün pazarları” olarak tanımlanmaktadır. İşlem bakımından yatay ilişkide bulunulan 180
bir ilgili ürün pazarı bulunmamakla beraber, hedef şirketlerin faal olduğu ilgili ürün
11-33/700-213
5
pazarları ile ortak girişimin taraflarından NBGI’nın hisse sahibi olduğu şirketlerin medikal
ürünlerin ithalatı ve ihracatı faaliyeti arasında bir dikey ilişki olabileceği hususu ayrıca
incelenmiştir. Bu çerçevede dosyada yer alan bilgilere göre NBGI’nın hissedarı olduğu
şirketlerden İnteraktif, radyasyon onkolojisi alanında kanser radyo terapisi ve radyo
cerrahisi ile ilgili medikal cihazların ithalatı, ihracatı, alımı, satımı, kiralaması, montajı,
tamiri ve bakımıyla iştigal etmektedir. Yürütülen faaliyetler cobalt radyoterapi cihazları,
medikal lineer hızlandırıcı cihazları, gamma bıçak radyo cerrahi cihazları ve siber bıçak
radyo cerrahi cihazları için sürdürülmektedir. Genatom isimli şirket İnteraktif’in dış ticaret
operasyonlarını yürütmekte olduğundan İnteraktif ile aynı ürün gamına sahiptir. 190
NBGI’nın hissedarı olduğu son şirket olan Aktif Çare diyetisyen ve psikologların dış
kaynaklardan edinilmesi gibi yan medikal hizmetler sunmaktadır. Üç şirketin de faaliyet
alanları ile hedef şirketlerin faaliyet alanları arasında alt/üst pazar ilişkisi olmadığından
işlem bakımından etkilenen herhangi bir pazar olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı “Rekabet
Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”
kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen
nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve 200
böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme
izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy