Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2011-1-33 (Devralma)
Karar Sayısı : 11-33/723-226
Karar Tarihi : 02.06.2011
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY,
Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR 10
B. RAPORTÖRLER : Mert KARAMUSTAFAOĞLU, Selen Yersu ŞAHİN
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Zhejiang Longsheng Group Co. Ltd.
Temsilcileri: Av. Efser Zeynep ERGÜN, Av. Kübra ŞIVGIN
Büyükdere Cad. No:127 Astoria A Kule, Kat 6-26-27 34394
Esentepe/İstanbul
D. TARAFLAR : - Zhejiang Longsheng Group Co. Ltd.
Daoxu Town Shangyu City Zhejiang Province
ÇİN HALK CUMHURİYETİ 312368
- Kiri Holding Singapore Private Limited 20
8 Cross Street No:10-00 PWC Building Singapur 048424
SİNGAPUR CUMHURİYETİ
E. DOSYA KONUSU: Kiri Holding Singapore Private Limited’in sermayesinin
%62,4’ünün ve dolayısıyla Dystar Colours Distribution GmbH’nin kontrolünün
Zhejiang Longsheng Group Co. Ltd.’ye devredilmesi işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 17.05.2011 tarih ve 3854 sayı ile giren
bildirim üzerine, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7. maddesi ile
2010/4 sayılı “Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 23.05.2011 tarih ve 2011-1-
33/Öİ-11-340.MK sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 26.05.2011 tarih ve 30
REK.0.05.00.00-120/131 sayılı Başkanlık önergesi ile 11-33 sayılı Kurul toplantısında
görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, bildirimi yapılan devralma işleminin
2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu’nun iznine tabi olduğu; devir
sonucunda ilgili pazarda hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun
güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı;
bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği, bununla birlikte işlemin Rekabet Kurulu izni
olmaksızın gerçekleştirilmiş olması nedeniyle devralan teşebbüse bir önceki mali
yılsonunda oluşan yıllık gayrı safi gelirlerinin binde biri oranında idari para cezası
verilmesi gerektiği görüşü ifade edilmiştir. 40
11-33/723-226
2
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Pazar
Dosyada yer alan bilgiler çerçevesinde, ilgili ürün pazarları “reaktif boyalar”, “asit
boyalar”, “dispers boyalar” ve “meta-phenylenediamin” pazarları; ilgili coğrafi pazar ise
“Türkiye” olarak tanımlanmıştır.
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme 50
H.2.1. Devralma İşlemi
Bildirime konu işlem, Kiri Holding Singapore Private Limited‘in (Kiri Singapur)
sermayesinin %62,4’ünün ve dolayısıyla Dystar Colours Distribution Gmbh’nin (Dystar)
kontrolünün Zhejiang Longsheng Group Co. Ltd.’ye (Longsheng) devredilmesi işlemine
izin verilmesi talebinden ibarettir.
Longsheng, Ocak 2010 tarihinde almış olduğu bir adet dönüştürülebilir tahvili, Kiri
Singapur’da %... oranında bir hissedarlık edinmek üzere hisselere dönüştürerek, global
faaliyet alanına boya işini katmak ve varlığının bulunmadığı veya sınırlı olduğu
bölgelerde faaliyet göstermek istemektedir.
Kiri Dyes & Chemicals Ltd. (Kiri Hindistan), 2009 yılı sonunda, Dystar’ı oluşturan 60
varlıkları, devralma aracı olarak düşünülen holding şirketi Kiri Singapur vasıtasıyla
Alman tasfiye kurumundan devralmayı kabul etmiştir. Bu işleme, 12.01.2010 tarih ve 10-
04/49-24 sayılı Rekabet Kurulu kararı ile izin verilmiştir. Ancak, Ocak 2010 tarihinde,
devralma işlemini tamamlamak için yeterli fona sahip olmadığını tespit eden Kiri
Hindistan, Dystar’ın devrini tamamlamak için Longsheng’e başvurmuş ve … milyon
Euro’nun temini karşılığında Longsheng, tamamına sahip olduğu bağlı ortaklığı Well
Prospering Limited aracılığıyla, 31.01.2010 tarihli bir Konvertibl Tahvil Taahhüt
Sözleşmesi ve Sermaye Taahhüt ve Hissedarlık Sözleşmesi ile, Kiri Singapur’da bir adi
hisse, bir dönüştürülebilir tahvil ve yönetim kurulu ve genel kurul düzeylerinde belirli
haklar devralmıştır. 70
Konvertibl Tahvil Taahhüt Sözleşmesi uyarınca Longsheng, dönüştürülebilir tahvilin
ihraç edildiği tarihten itibaren 5 yıl 6 gün içerisinde söz konusu tahvili, Kiri Singapur’un
yeni adi hisselerine dönüştürme hakkını elde etmiştir. Sözleşme ile Longsheng, tahvilin
tamamını veya bir kısmını, Kiri Singapur’un toplam ve ödenmiş sermayesinin % …’üne
kadarını devralmak için dönüştürebilme hakkını elde etmiştir.
Bildirim formunda, ilgili rekabet otoritelerinden alınacak izin sonrasında tamamlanması
öngörülen işlem ile Longsheng’in, Kiri Singapur’un ve dolayısıyla da Dystar’ın kontrolünü
Kiri Hindistan’dan devralacağı ve teşebbüs üzerinde tek başına kontrole sahip olacağı
ifade edilmektedir.
H.2.2. Bildirim Konusu İşlemin Niteliği 80
Bildirim konusu işlem ile birlikte Longsheng, Konvertibl Tahvil Taahhüt Sözleşmesi
uyarınca elde ettiği hak ile sahip olduğu dönüştürülebilir tahvili kullanarak, Kiri
Singapur’un sermayesinin %... oranındaki hisseleri devralacaktır.
Longsheng’in, Kiri Singapur’un toplam ve ödenmiş sermayesinin %... kadarlık kısmını
devralmak için dönüştürülebilir tahvilini Kiri Singapur hisselerine dönüştürmesi
sonrasında kontrolün Longsheng’de olacağı, dosya kapsamındaki bilgi ve belgeler
çerçevesinde açıktır.
11-33/723-226
3
Bildirim konusu işlem çerçevesinde, kontrol değişikliği olduğundan, bildirimi yapılan
işlem 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralmadır. Diğer taraftan, Tebliğ’in 7.
maddesinde düzenlenen ciro eşikleri aşılmakta olup, işlem izne tabidir. 90
Bununla birlikte, işlem sonrasında devralan teşebbüsün pazar payında gerçekleşecek
artışın hakim durumdan söz etmek için yeterli olmadığı; ayrıca işlemin etkilenen
pazarlarında parametrelerin büyük ölçüde global dinamikler tarafından belirlendiği,
rakiplerin, işlem sonrasında oluşacak yapıyla rekabet edebilecek güce sahip olduğu,
etkilenen pazarlara girişin önünde herhangi bir engel bulunmadığı ve potansiyel
rakiplerin de söz konusu pazarlarda rekabetçi baskı yaratabileceği hususları göz önünde
bulundurulduğunda, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi çerçevesinde hâkim durum
yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli
ölçüde azaltılması sonucunun meydana gelmeyeceği, bu çerçevede işleme izin
verilmesinde bir sakınca bulunmadığı kanaatine varılmıştır. 100
H.2.3. Devralma İşleminin Bildirilmesine İlişkin Değerlendirme
Longsheng’in, Konvertibl Tahvil Taahhüt Sözleşmesi ve Sermaye Taahhüt ve
Hissedarlık Sözleşmesi çerçevesinde yönetim kurulu ve genel kurul düzeylerinde elde
ettiği hakların, sözleşmelerin imzalandığı 31.01.2010 tarihinde Kiri Singapur’un
kontrolünün Longsheng’e devredilmesi sonucunu doğurup doğurmadığının incelenmesi
gerekmektedir.
Konvertibl Tahvil Taahhüt Sözleşmesi’nin 9. maddesinde, tamamlanma tarihinde, Kiri
Singapur’un, şirketle ilgili tüm konularda karar verme yetkisine sahip, beş üyeden
oluşacak yönetim kurulunun üç üyesinin Longsheng; iki üyesinin ise Kiri Hindistan
tarafından tayin edileceği öngörülmektedir. Bu çerçevede, Kiri Singapur’un beş yönetim 110
kurulu üyesinden üçü Longsheng tarafından atanmış durumdadır.
Sözleşme’nin aynı maddesinde, yönetim kurulu karar nisabı, basit çoğunluk olarak
belirlenmiştir. Yönetim kurulu başkanının bir Longsheng yönetim kurulu üyesi olması; bir
yönetim kurulu toplantısında oyların eşit çıkması halinde, yönetim kurulu başkanının
ikinci oy verme hakkına sahip olması hükme bağlanmıştır.
Yönetim kurulu toplantı nisabı ise, iki Longsheng yönetim kurulu üyesinin hazır
bulunması olarak belirlenmiş; nisap oluşmadığı takdirde ikinci toplantıdaki nisabın,
toplantıda hazır bulunan yönetim kurulu üyeleri olacağı; ancak, bunun için de en az bir
Longsheng yönetim kurulu üyesinin hazır bulunması gerektiği hükmü Sözleşme’de yer
almıştır. 120
Konvertibl Tahvil Taahhüt Sözleşmesi’nin 9.15. maddesinde, yönetim kurulu üyelerinin,
belirli konularda ancak tüm Longsheng Müdürlerinin onaylaması halinde karar
alabileceği hükme bağlanmıştır. Bu çerçevede;
- Kiri Singapur’un veya bağlı ortaklıklarının varlıkları üzerinde ipotek, teminat, vb.
oluşturmak,
- Kiri Singapur’un veya bağlı ortaklıklarının belirli tutarı aşan kredi veya borç yükü
altına girmesine veya borç vermesine izin vermek,
- Kiri Singapur’un veya bağlı ortaklıklarının, bir kişinin yükümlülük veya
taahhütlerini garanti etmesine veya teminat vermesine izin vermek,
11-33/723-226
4
- Kiri Singapur’un veya bağlı ortaklıklarının, faaliyetleri veya varlıklarında sahip 130
oldukları payı satmalarına, devretmelerine veya bunlarda pay elde etmelerine izin
vermek,
- Şube veya büro açmak ya da kapatmak; bağlı ortaklık kurmak, iktisap etmek veya
satmak; bir bağlı ortaklığın hissesini almak veya satmak,
- Kiri Singapur’un veya bağlı ortaklıklarının, herhangi bir kişiyle ortaklık, kar
paylaşım sözleşmesi veya ortak girişim kurması,
- Taslak Yıllık İş Planını, bütçeyi ve yatırım harcaması programını onaylamak veya
iş planında önemli bir değişiklik yapmak; Dystar varlıkları dikkate alınarak Kiri
Singapur’un faaliyet alanında ve/veya coğrafi bölgesinde önemli değişiklik
yapmak, 140
- Herhangi bir sözleşme veya işlem imzalamak, değiştirmek ya da feshetmek, fikir
eserleri hakkını satmak ya da üçüncü kişilere lisans vermek,
- Kiri Singapur’un veya bağlı ortaklıklarının yıllık hesaplarını hazırlaması,
- Kiri Singapur’un veya bağlı ortaklıklarının CEO’su, işletme genel müdürü, mali
işler müdürü ve üst düzey yöneticilerinin istihdam veya geçici görev şartlarını
kabul etmek, değiştirmek veya feshetmek
gibi stratejik kararların yönetim kurulunda alınması, ancak Longsheng Müdürlerinin
onaylaması halinde mümkündür.
Genel kurula ilişkin esaslar, Konvertibl Tahvil Taahhüt Sözleşmesi’nin 10. maddesinde
düzenlenmektedir. Buna göre, genel kurul toplantı nisabı iki hissedar olacak ve 150
Longsheng hissedar olarak kaldığı sürece, bu hissedarlardan biri Longsheng olacaktır.
Genel kurul karar nisabı basit çoğunluk olarak belirlenmiştir; ancak, “hissedara ait
konular”da kararlar alınmadan önce Longsheng’den onay alınması gerekmektedir.
Sözleşme’nin 10.5. maddesinde sıralanan “hissedara ait konular” arasında;
- Kiri Singapur’un veya bağlı ortaklıklarının sermayesinde değişiklik yapmak,
- Sözleşme’de izin verilenler dışında kişilerin hissedar olması,
- Kiri Singapur’un veya bağlı ortaklıklarının ana sözleşmesinde değişiklik,
- Kiri Singapur veya bağlı ortaklıklarından biri ile herhangi bir hissedar arasında
veya taraflardan biriyle bağlantılı bir kişi arasında bir sözleşme imzalanması ya da
böyle bir sözleşmede değişiklik yapılması veya sözleşmenin feshedilmesi, 160
- Kiri Singapur’un veya bağlı ortaklıklarının hisselerinin borsada işlem görmeye
başlaması
gibi kararlar bulunmaktadır.
Konvertibl Tahvil Taahhüt Sözleşmesi’nin yukarıda yer verilen hükümleri çerçevesinde,
Sözleşme’nin kapanışının gerçekleştirildiği 01.02.2010 tarihinden itibaren, Longsheng’in,
Kiri Singapur’un ve dolayısıyla da Dystar’ın kontrolünde söz sahibi olduğu görülmektedir.
Kapanışın gerçekleştiği 1.2.2010 tarihi itibarıyla bildirilmesi gereken devralma işlemi,
02.03.2011 tarihinde Kurumumuza bildirilmiştir.
4054 sayılı Kanun’un 16. maddesinin (b) ve (d) bentlerinde, izne tabi devralmaların
Kurul izni olmaksızın gerçekleştirilmesi halinde, devralan teşebbüse, karardan bir önceki 170
mali yıl sonunda oluşan ve Kurul tarafından saptanacak olan yıllık gayri safi gelirlerinin
11-33/723-226
5
binde biri oranında idari para cezası verileceğine hükmedilmiştir. Bu itibarla, devralan
taraf Zhejiang Longsheng Group Co. Ltd.’ye, 31.12.2010 tarihi itibariyle oluşan … TL’lik
cirosunun binde birine tekabül eden … TL tutarında idari para cezası verilmesi gerektiği
sonucuna ulaşılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre,
1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye
dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı “Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken 180
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem
sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hâkim durum
yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece
rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme
izin verilmesine,
2. Bununla birlikte, bahse konu işlemin Rekabet Kurulunun izni olmaksızın
gerçekleştirilmesi nedeniyle, Zhejiang Longsheng Group Co. Ltd.’ye 4054 sayılı
Kanun'un 16. maddesinin birinci fıkrası uyarınca 2010 mali yılı sonunda oluşan
gayri safi gelirinin binde biri oranında olmak üzere 1.697,92 TL tutarında idari
para cezası verilmesine 190
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy