Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2011-2-308 (Ortak Girişim)
Karar Sayısı : 11-44/975-325
Karar Tarihi : 03.08.2011
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY,
Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK 10
B. RAPORTÖR : Ayşe Özlem UZUN
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - RBS Asset Management Limited
135 Bishopsgate, Londra, EC2M 3 UR Tanya Seeley İNGİLTERE
Temsilcileri: Av. Seçil ABALI, Av. Sait KURŞUNCU
Barbaros Blv. Morbasan Sok. Cerrahoğlu Binası Balmumcu
Beşiktaş/İstanbul
20
D. TARAFLAR : - The GADA Group Limited
Grosvenor Gardens House, 35-37 Grosvenor Gardens, Londra
SW1W 0BS İNGİLTERE
- The Royal Bank of Scotland Group plc.
135 Bishopsgate, Londra, E C 2M 3 UR İNGİLTERE
- Davide CIATTONI
Grosvenor Gardens House, 35-37 Grosvenor Gardens, Londra
SW1W 0BS İNGİLTERE
- Sante Giovanni ALBONETTI
Grosvenor Gardens House, 35-37 Grosvenor Gardens, Londra 30
SW1W 0BS İNGİLTERE
E. DOSYA KONUSU: GADA Group’un ortak kontrolünün RBS Asset Management
Limited (RBSAM) tarafından kontrol edilen RBS Special Opportunaties Fund (RBS
SOF) ile GADA Group’un mevcut iki yöneticisi Davide Ciattoni ve Sante Giovanni
Albonetti tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 08.07.2011 tarih ve 5061 sayı ile giren ve
eksiklikleri en son 19.07.2011 tarih ve 5317 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine
4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ve 2010/4 sayılı
Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ’in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 20.07.2011 tarih ve 2011-2-308/Öİ-40
11-345.AÖU sayılı Ön İnceleme Raporu, 26.07.2011 tarih ve REK.0.06.00.00-120/452
sayılı Başkanlık Önergesi ile 11-44 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara
bağlanmıştır.
11-44/975-325
2
G. RAPORTÖRÜN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; söz konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7.
maddesi anlamında hâkim durum yaratan veya mevcut bir hâkim durumu güçlendiren ve
böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran bir işlem
olmadığı, dolayısıyla işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmektedir. 50
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
Bildirim konusu işlem, GADA Group’un mevcut durumdaki iki yöneticisi Davide Ciattoni
ve Sante Giovanni tarafından sahip olunan ortak kontrolünün, RBSAM tarafından kontrol
edilen RBS SOF ile anılan iki yönetici tarafından devralmasına ilişkindir.
GADA Group, özel tıbbi teknolojiye sahip cihazlar ve ilgili servislerin kamu ve özel sağlık
merkezlerine sağlayıcısı olan bir distribütördür. GADA Group, Gadagroup İtalya,
Gadagroup Romanya ve Gadagroup Bosphorus’un holding şirketidir. Gadagroup
Bosphorus, Türkiye’de faaliyet göstermekte olan Biocor Bosphorus ve Gada Tıp adlı iki
şirketi koordine etmektedir. GADA Group, Türkiye’de kan bankacılığı ve kan transfüzyon 60
cihazlarının (ekipman ve tek kullanımlık) dağıtıcılığını yapmaktadır.
Öte yandan RBS, bankacılık ve finansal hizmetler grubunun holding şirketidir. RBS
kuruluşları arasında RBSAM, RBS SOF, RB Investments 1 Limited (RB Investments)
bulunmaktadır. RBS SOF, bir girişim sermayesi fonu olup mal varlığı RB Investments
tarafından temsil edilmektedir. RB Investments’ın temsil yetkisi dışında RBS SOF
hisseleri veya faaliyetleri üzerinde hiçbir yetkisi bulunmamaktadır. RBSAM, RB
Investments’ı kontrol etmektedir. Dosya mevcudu bilgilerde RBS’nin Türkiye’de sağlık
sektöründe faaliyet gösteren bir şirketi kontrol etmediği belirtilmektedir.
H.2. Etkilenen Pazar
İşlem taraflarının Türkiye’de, yatay anlamda örtüşen veya dikey anlamda ilişkili 70
pazarlarda faaliyetleri bulunmamaktadır. Bu çerçevede inceleme konusu işlem
bakımından 2010/4 sayılı Tebliğ çerçevesinde etkilenen pazar söz konusu değildir.
H.3. Değerlendirme
2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinin (3). bendine göre; “Bağımsız bir iktisadi varlığın
tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişim oluşturulması” birleşme veya
devralma sayılan hallerden kabul edilmektedir. Bu tanım çerçevesinde bir ortak girişimin
2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında birleşme ve devralma sayılabilmesi için ortak kontrol
altında bir teşebbüsün bulunması, ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak
ortaya çıkması ve ortak girişimle taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim
arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmaması gerekmektedir. 80
Bir ortak girişimde ortak kontrolden söz edilebilmesi için genel olarak tarafların eşit
sayıda hisseye sahip olmaları gerekmektedir. Ancak eşit hisseye sahip olunmasa dahi,
tarafların alınan kararlarda eşit oy hakkına sahip olması ya da stratejik kararların
alınmasında tarafların veto haklarının bulunması ortak kontrol için yeterli olmaktadır.
GADA Group halihazırda, Davide Ciattoni and Sante Giovanni Albonetti tarafından
birlikte kontrol edilmektedir. GADA Group’un işlem ertesi oy hakları aşağıdaki şekilde
olacaktır:
a. Gada Group’un RBS SOF’un temsilcisi RB Investments için yeni hisseler çıkarması
sonucu RBSAM, RBS SOF’un yöneticisi olarak GADA Group’un oy haklarının %25’i
üzerinde kontrol elde edecektir, 90
11-44/975-325
3
b. Davide Ciattoni, GADA Group’un oy haklarının %37’si üzerinde (Davide Ciattoni’nin
tek başına kontrol ettiği iştirakleri aracılığıyla, dolaylı olarak) kontrol elde edecektir,
c. Sante Giovanni Albonetti, GADA Group’un oy haklarının %28,6’sı üzerinde (Sante
Giovanni Albonetti’nin oy haklarının %99’una sahip olduğu Gamma International S.r.l.
aracılığıyla, dolaylı olarak) kontrol elde edecektir,
d. GADA Group’un oy haklarının geri kalanı (%12,7) GADA Group’un yönetimindeki
diğer iki üye (Octavian Netcu, %4,03 oranında doğrudan hissedarlığa sahip olacak ve
Antonio Gualtieri %8,63 oranında dolaylı olarak hissedarlığa sahip olacak şekilde)
tarafından elde edilecektir.
Ayrıca, GADA Group ve hissedarları arasında imzalanacak olan “İştirak, Finansman ve 100
Hissedarlar Sözleşmesi” uyarınca RB Investments’ın, GADA Group’un yıllık bütçesinin,
stratejisinin ve yöneticileri ile iş sözleşmesinin yapılması ve feshedilmesinin
onaylanması gibi belirli hususlarda veto hakları olacaktır. RB Investments’ın ayrıca icra
yetkisi olmayan yönetici ve GADA Group’un Yönetim Kurulu başkanını ve grubun
CFO’sunu atama yetkisi bulunmaktadır. Böylelikle, RBSAM, RBS SOF’un yöneticisi ve
veto hakları ile stratejik kararlarda söz hakkına sahip azınlıktaki bir yatırımcı olarak
GADA Group üzerinde ortak kontrole sahip olmaktadır.
Devir ertesinde; Sante Giovanni Albonetti ve Davide Ciattoni dolaylı şekilde, GADA
Group hissedarlar genel kurulunda ortak hareket ederek kontrol ettikleri %62,3 payları
ile işlemden önce olduğu gibi GADA Group üzerinde ortak kontrole sahip olacaklardır. 110
Bu bilgiler çerçevesinde, ortak kontrol kriterinin sağlandığı anlaşılmıştır.
Bağımsızlık kriteri için, ortak girişimin ana teşebbüslerden bağımsız iktisadi varlık olarak
günlük faaliyetlerini sürdürebilmesi ve bunun için bir yönetime; mali, personel, taşınır ve
taşınmaz malvarlıklarını da içeren yeterli kaynaklara sahip olması gerekmektedir. Ortak
girişimin iktisadi bağımsızlığının ölçütü, kendi pazarında bağımsız bir aktör olarak
davranıp davranmadığıdır.
GADA Group’un halihazırda faaliyetlerini bağımsız olarak devam ettiren bir şirket olması
ve faaliyet alanı bakımından işlem sonrasında herhangi bir köklü değişikliğe ilişkin
öngörüde bulunulmamış olması sebebiyle, bağımsız iktisadi bir varlık olarak faaliyetini
sürdürebilecek kapasitede olduğu sonucuna yol açmaktadır. Ayrıca RBS ile GADA 120
Group’un gerek ortak girişimde de kontrol sahibi olacak olan ortakları Davide Ciattoni ve
Sante Giovanni Albonetti ve gerekse diğer azınlık hissedarları Octavian Netcu ve
Antonio Gualtieri’nin Türkiye’de sağlık veya tıbbi cihaz sektöründe herhangi bir
faaliyetinin bulunmaması nedeniyle koordinasyon riskinin bulunmadığı kanaatine
ulaşılmıştır. Bu çerçevede, dosya konusu işlem 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir
ortak girişim işlemidir.
2010/4 sayılı Tebliğ’in 7. maddesinin (1). fıkrasına göre bir birleşme veya devralmanın
Rekabet Kurulu iznine tabi olabilmesi için “işlemin taraflarının Türkiye ciroları toplamının
yüz milyon TL’yi ve işlem taraflarından en az ikisinin Türkiye cirolarının ayrı ayrı otuz
milyon TL’yi “ veya “işlem taraflarından birinin dünya cirosunun beş yüz milyon TL’yi ve 130
diğer işlem taraflarından en az birinin Türkiye cirosunun beş milyon TL’yi” aşması
gerekmektedir.
Bu kapsamda, RBS’nin 2010 yılı dünya cirosunun beş yüz milyon TL’yi ve GADA
Group’un 2010 yılı Türkiye cirosunun beş milyon TL’yi aşması sebebiyle ilgili işlem
Rekabet Kurulu’nun iznine tabidir.
11-44/975-325
4
İşlem sonucunda GADA Group’un faaliyet gösterdiği pazarın yapısında bir değişiklik
gerçekleşmeyecek, yalnızca GADA Group’un kontrolünde bir değişiklik olacaktır. Bu
nedenle, bildirime konu işlem sonucunda hâkim durum yaratılması veya mevcut bir
hâkim durumun güçlendirilmesi söz konusu olmayacaktır.
I. SONUÇ 140
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı “Rekabet
Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”
kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen
nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve
böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme
izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy