Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2011-4-220 (Ortak Girişim)
Karar Sayısı : 11-45/1057-363
Karar Tarihi : 17.08.2011
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit
GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK
B. RAPORTÖRLER: Metin HASSU, Gülçin DERE 10
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN :- Turkac No.1 SARL
Temsilcisi: Av. Serkan GÜL
Süleyman Seba Cad. Sıraevler 55, Akaretler 34357
Beşiktaş/İstanbul
D. TARAFLAR :
- Fina Holding A.Ş
Büyükdere Cad. No. 173/A 1. Levent Plaza Kat:9
Levent/İstanbul
- The Luxembourg Acquisition Company SARL 20
Süleyman Seba Cad. Sıraevler 55, Akaretler 34357
Beşiktaş/İstanbul
E. DOSYA KONUSU : Umman Sultanlığı Maliye Bakanlığı’nın %100 iştiraki
olan The Luxembourg Acquisition Company SARL tarafından Turkac No 1
SARL (Turkac) veya bir iştiraki aracılığıyla Fina Liman Hizmetleri Lojistik
Denizcilik Tic. ve San. A.Ş.’nin (Fina) %... oranında hissesinin satın alınması
yoluyla ortak girişime dönüştürülmesi ve bu şirketin bağlı kuruluşu
niteliğindeki Kumport Liman Hizmetleri ve Lojistik San. ve Tic. A.Ş. üzerinde
dolaylı olarak ortak kontrol tesis edilmesi işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 20.7.2011 tarih ve 5333 sayı ile giren 30
ve eksiklikleri en son 10.08.2011 tarihinde tamamlanan bildirim üzerine, 4054
sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 2010/4 sayılı Rekabet
Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in
ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 11.08.2011 tarih ve 2011-4-220/Öİ-11-
257.MH sayılı Ön İnceleme Raporu, 12.08.2011 tarih ve REK.0.18.00.00-
120.01.05/383 sayılı Başkanlık Önergesi ile 11-45 sayılı Kurul toplantısında
görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor’da; söz konusu işlemin 4054 sayılı
Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı “Rekabet
Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” 40
kapsamında izne tabi olduğu, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde
belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu
olmaması nedeniyle işleme izin verilebileceği ifade edilmiştir.
11-45/1057-363
2
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Teşebbüslere ve Taraflara İlişkin Bilgi
a) İlgili Teşebbüsler
İlgili Teşebbüsler Teşebbüsün
konumu Faaliyet Alanları
Turkac No 1 SARL
(Turkac)
Devralan Bildirim Formu’nda, Turkac’ın münhasıran bildirim
konusu işlemi gerçekleştirmek üzere 20.04.2011
tarihinde kurulduğu ve Türkiye sınırları içinde ve dışında
başkaca bir faaliyeti bulunmadığı bilgisine yer verilmiştir.
Fina Liman Hizmetleri
Lojistik Denizcilik Tic.
ve San. A.Ş. (Fina
Liman)
Devre konu Fina Liman’ın Kumport Liman Hizmetleri ve Lojistik
Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Kumport Limanı) haricinde
herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır.
50
b) Bağlı Oldukları Ana Gruplar ve Faaliyet Alanları
İşlem Tarafları (Ana Gruplar) Faaliyet Alan(lar)ı
Umman Sultanlığı Maliye Bakanlığı Umman Sultanlığı Maliye Bakanlığı, bildirime konu
işlemde ilgili teşebbüs konumundaki Turkac’ın dolaylı
olarak tam kontrolüne sahiptir.
Fina Holding A.Ş. Perakende, gayrimenkul, faktoring ve turizm
H.2. Ciro Bilgileri
İşlem Tarafları Dünya Cirosu (milyon TL)
Türkiye Cirosu
(milyon TL)
Umman Sultanlığı
Maliye Bakanlığı
…
…
Fina Holding A.Ş. … …
TOPLAM … …
H.3. Etkilenen Pazarlar
Pazar Payı (%)
No Etkilenen Pazar Coğrafi Pazar
(Yatay/
Dikey)
Devralan
/Birleşen
D.konu
/Birleşen Toplam
1- Liman Hizmetleri Marmara
Bölgesi
Dikey … … …
2- Deniz Taşımacılığı Türkiye Dikey … - …
60
H.4. Etkilenen Pazarlardaki Rakiplere İlişkin Pazar Payı Bilgisi
Etkilenen Pazarlar Rakip Teşebbüsler (Yatay/ Dikey) Pazar Payı(%)
Borusan … Liman Hizmetleri
Evyap
Yatay
…
11-45/1057-363
3
Gemport …
Mardaş …
Marport …
H.5. Değerlendirme
Söz konusu işlem, Fina Holding A.Ş. ile Turkac arasında 28.6.2011 tarihinde
imzalanan “Hisse Satın Alma Anlaşması” uyarınca Umman Sultanlığı Maliye
Bakanlığı’nın %100 iştiraki olan The Luxembourg Acquisition Company SARL’nin
Turkac isimli iştiraki (ya da bu teşebbüsün %100 bağlı ortaklığı konumundaki
Eagle Properties Liman hizmetleri ve Lojistik Tic. Ltd. Şti. tarafından veya
Turkac’ın tam kontrolü altındaki başka bir bağlı ortaklığı) aracılığıyla Fina Liman 70
hisselerinin %35,478’nin satın alınması yoluyla bir ortak girişime dönüştürülmesi
ve böylece Fina Liman’ın bağlı kuruşu niteliğindeki Kumport Limanı üzerinde
dolaylı olarak ortak kontrol tesis edilmesine ilişkindir.
Bilindiği üzere 2010/4 sayılı “Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme
ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü
fıkrasında; “Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine
getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, bu maddenin birinci fıkrasının (b) bendi
kapsamında bir devralma işlemidir. Bu tür işlemlerde, işlem taraflarının her biri
devralan olarak kabul edilir.” hükmüne yer verilmiştir.
Anılan hüküm çerçevesinde ortak girişimlerde aranan birinci koşul, işleme konu 80
şirketin kurucu firmalar tarafından “ortak kontrol” altında tutuluyor olmasıdır. Bu
çerçevede, Fina Liman’ın yönetim ve karar alma mekanizması incelendiğinde,
Fina Holding A.Ş. ile Turkac arasında imzalanması öngörülen “Hissedarlar
Sözleşmesi” taslağının “Şirket ve Kumport’un İdaresi ve Yönetimi” başlıklı 5.
maddesi uyarınca, … anlaşılmıştır. Aynı maddenin “Kumport Yönetimi” başlıklı alt
düzenlemesinde … belirtilmiştir. Diğer taraftan, 5. maddenin 2 (e) fıkrasında Fina
Liman Genel Kurulu’nda nitelikli çoğunluk kararı gerektiren kararlarda (Büyük
Çoğunluk Hissedar Kararları) … oyunun aranacağı ifade edilmiştir. Aynı maddenin
3 (f) fıkrasında Fina Liman Yönetim Kurulu’nda nitelikli çoğunluk tarafından
alınması öngörülen kararlar için (Büyük Çoğunluk Kurul Kararları) … 90
aranmaktadır. Söz konusu kararlar incelendiğinde bunların stratejik niteliği haiz
kararlar (Genel Müdürün atanması, Şirket’in bütçesi ve yıllık iş planlarının
onaylanması vb.) olduğu anlaşılmıştır. Ayrıca, maddenin 5.4.(a) ve (b) bentlerinde,
… öngörülmüştür. Dolayısıyla, Fina Liman ve Kumport’un yönetim kurulunun
oluşumu ve karar alma mekanizmasına ilişkin düzenlemelerin incelenmesinden,
bildirime konu işlem sonrasında her iki teşebbüsün de Fina Holding A.Ş. ile
Turkac tarafından ortaklaşa kontrol edileceği kanaatine ulaşılmıştır.
Ortak girişim işleminin yoğunlaşma doğurucu olup olmadığını gösteren
kriterlerden bir diğeri de, söz konusu işletmenin “bağımsız bir iktisadi varlık
niteliği” taşımasıdır. Bu çerçevede, liman işletmeciliği alanında bildirime konu 100
işlem öncesinde de faaliyet gösteren Fina Liman ve Kumport’un bağımsız bir
iktisadi varlık olarak hareket etme yeteneğini haiz olduğu kanaatine ulaşılmıştır.
Şöyle ki dosya mevcudu bilgilerden, her iki teşebbüsün de faaliyetlerini
sürdürürken kullanacakları taşınır-taşınmaz mallara sahip oldukları, kendilerine
münhasır personellerinin, mali kaynaklarının ve yönetimlerinin bulunduğu
anlaşılmıştır. Ayrıca, Hissedarlar Sözleşmesi taslağında Fina Liman ve
Kumport’un yönetim ve genel kurullarının belirlenme ve çalışma yöntemlerine
11-45/1057-363
4
ilişkin düzenlemeler ile finansman ve hisse devir usullerinin tespit edilmiş olması
da Fina Liman ve Kumport’un bağımsız birer teşebbüs olarak faaliyet gösterip
karar alabileceğini göstermiştir. 110
Yukarıdaki bilgi ve değerlendirmeler neticesinde, bildirime konu hisse devri ile
Fina Liman ve Kumport’un 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesindeki esaslar
çerçevesinde tam işlevsel bir ortak girişim olacağı kanaatine ulaşılmıştır.
Öte yandan, ortak girişim dışında işlem taraflarından Fina Holding A.Ş.’nin
kontrolündeki “Girişim Liman Hizmetleri”nin ... ayrıca liman hizmetleri ile dikey
ilişkili olan deniz taşımacılığı pazarında ise işlem taraflarından yalnızca Umman
Sultanlığı Maliye Bakanlığı’nın kontrolündeki Oman Container Lines (OCL)’ın,
Mersin, İskenderun Limanları - Arap Körfez Limanları arasında yaklaşık %... pazar
payı ile faaliyet gösteriyor olması sonucunda, etkilenen pazarlarda ortak girişimi
oluşturan ana teşebbüsler arasında rekabetçi davranışların koordinasyonu riskinin 120
bulunmadığı düşüncesi hasıl olmuştur.
Yukarıda H.2. maddesinde yer verilen ciro bilgileri dikkate alındığında, 2010/4
sayılı Tebliğ’in 7. maddesinde belirtilen ciro eşiklerinin aşılmış olduğu ve bu
sebeple bildirim konusu işlemin Kurul’un iznine tabi olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen Rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4
sayılı “Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun
maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim 130
durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz
konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar
verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy