Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2011-4-268 (Ortak Girişim)
Karar Sayısı : 11-47/1159-405
Karar Tarihi : 14.09.2011
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Dr. Murat
ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK
B. RAPORTÖRLER : Serpil YANIK, Buket ARI 10
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - CWT Globelink Pte. Ltd.
Büyükdere Cad. No:127 Astoria A Kule, Kat:6-24-26-27
34394 Esentepe/İstanbul
D. TARAFLAR : - CWT Globelink Pte. Ltd.
156 Cecil Street No 11-02/03 Far Eastern Bank Building
SİNGAPUR 069544
- Cihan YUSUFİ ve Uğurhan KİÇKİ
Ünimar Lojistik A.Ş. Altunizade Mah. Mahir İz Cd. No:13
B Blok Kat:2-3 İstanbul 20
E. DOSYA KONUSU: Ünimar Lojistik A.Ş.’nin (Ünimar) hissesinin %50’sinin CWT
Globelink Pte. Ltd. (CWTGL) tarafından Cihan YUSUFİ ve Uğurhan KİÇKİ’den
devralınması suretiyle ortak girişim oluşturulması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 22.08.2011 tarih ve 6095 sayı ile giren ve
eksiklikleri en son 07.09.2011 tarihinde tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı
Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri çerçevesinde
düzenlenen 08.09.2011 tarih ve 2011-4-268/Öİ-11-187.SY sayılı Ön İnceleme Raporu,
12.09.2011 tarih ve REK.0.18.00.00-120.01.05/422 sayılı Başkanlık Önergesi ile 11-47
sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 30
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor’da; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı
Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı “Rekabet
Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında
izne tabi olduğu, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim
durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin
önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilebileceği
ifade edilmiştir.
H. YAPILAN İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İlgili Teşebbüslere ve Faaliyet Alanlarına İlişkin Bilgi
İlgili teşebbüsler ve faaliyet alanlarına ilişkin bilgi sırasıyla Tablo 1 ve Tablo 2’de verilmiştir: 40
Temsilcileri: Av. Efser Zeynep ERGÜN, Av. Ayşe GÜNER
11-47/1159-405
2
Tablo 1: İlgili Teşebbüslere İlişkin Bilgi
İlgili Teşebbüsler Teşebbüsün
konumu Faaliyet Alan(lar)ı
Uğurhan Kiçki ve Cihan
Yusufi (“Satıcılar”)
Devreden Uğurhan Kiçki ve Cihan Yusufi Ünimar Lojistik A.Ş.’nin
(Unimar) toplam %97’sine sahiptirler. Ünimar dışında
Ünimar Uluslararası Nakliyat ve Dış Tic. Ltd. Şti.’yi
kontrol etmektedirler, ancak bu şirket Temmuz 2008
tarihine kadar aktif olarak Ünimar’ın halihazırda yaptığı
faaliyetleri gerçekleştirmiştir ve Ünimar’ın kurulumundan
itibaren nakliye faaliyetleri durmuştur, bu şirketin devam
etmekte olan bir gayrimenkul yapımından 2010 yılında
elde ettiği (…..) TL geliri vardır.
CWT Globelink Pte Ltd.
(“CWTGL”)
Devralan CWT Ltd.’nin %100 oranında bağlı ortaklığı olarak
kurulan teşebbüs, uluslararası kargo taşımacılığı hizmeti
vermektedir.
Ünimar Lojistik A.Ş.
(“Ünimar”)
Devre konu
CWTGL, Ünimar’ın %50 oranındaki hisselerini, bu
hisseleri elinde bulunduran hissedarlar Uğurhan Kiçki ve
Cihan Yusufi’den devralmak istemektedir. Ünimar,
İstanbul, İzmir ve Bursa’daki Türk limanlarından yapılan
ithalat ve ihracat için deniz, hava ve karayolu taşımacılık
hizmetleri sağlamaktadır.
Tablo 2: Ana Gruplar ve Faaliyet Alanlarına İlişkin Bilgi 50
İşlem Tarafları (Ana Gruplar) Faaliyet Alan(lar)ı
CWT Ltd. (devralan)
Singapur’da kurulmuş olan teşebbüs, dünya çapında emtia,
kimya ve petrokimya, deniz, petrol&gaz, savunma ve endüstri
sektörlerinde lojistik hizmeti sunmaktadır.
Ünimar (hisseleri devre konu) Teşebbüs, taşımacılık hizmetlerinin yanı sıra CWTGL’nin
Türkiye’deki acentesi sıfatıyla İstanbul, Bursa ve İzmir
limanlarında elleçleme1 hizmeti vermekte ve kendi adına
alıcılara kargo teslimatı yapmaktadır.
H.2. Ciro Bilgileri
Dosya mevcudu bilgi ve belgelere göre, 2010 yılı itibarıyla işlem taraflarından CWT Ltd.
‘nin dünya cirosu (…..), Türkiye cirosu (…..)2 TL iken, Ünimar A.Ş.’nin Türkiye cirosu (…..)
TL dir.
H.3. Etkilenen Pazarlar ve İşleme İlişkin Değerlendirme
H.3.1. Etkilenen Pazarlar
Etkilenen pazarlar ve etkilenen pazarlardaki rakiplere ilişkin pazar payı verileri Tablo 3 ‘de
verilmiştir: 60
1 458 sayılı Gümrük Kanunu'na göre elleçleme deyimi, gümrük gözetimi altındaki eşyanın asli niteliklerini
değiştirmeden istiflenmesi, yerinin değiştirilmesi, büyük kaplardan küçük kaplara aktarılması, kapların
yenilenmesi veya tamiri, havalandırılması, kalburlanması, karıştırılması ve benzeri işlemleri ifade eder.
2 Ana grup CWT Ltd.’nin, bildirime konu işlemde devralan konumunda bulunan CWTGL vasıtasıyla
Türkiye’de elde ettiği cirodur. Ancak CWTGL’nin Türkiye’deki faaliyetlerinin tamamı Unimar vasıtasıyla
gerçekleştirildiğinden söz konusu cironun Unimar’ın cirosuna da dahil olduğu ve bu açıdan CWTGL’nin
Türkiye’deki cirosunun sıfır olduğu belirtilmiştir.
11-47/1159-405
3
Tablo 3: Etkilenen Pazarlar
Pazar Payı (%)
No Etkilenen Pazar3 Coğrafi Pazar (Yatay/ Dikey) Devralan
/Birleşen
D.konu
/Birleşen Toplam
1 Deniz yolu ile
Kargo taşımacılığı pazarı
Türkiye Yatay - (…..) (…..)
2 Hava yolu ile
Kargo taşımacılığı pazarı
Türkiye Yatay - (…..) (…..)
H.3.2. Değerlendirme 70
Söz konusu devralma işlemi, CWT Globelink Pte Ltd. ‘nin (“CWTGL”) Ünimar Lojistik A.Ş.
‘nin (“Ünimar”) %50 oranındaki hisselerini devralması suretiyle bir ortak girişim
kurulmasına ilişkin olup bu işleme izin verilmesi talebiyle bildirim yapılmıştır.
Bilindiği üzere 2010/4 sayılı “Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ”in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrasında;
“Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin
oluşturulması, bu maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir.
Bu tür işlemlerde, işlem taraflarının her biri devralan olarak kabul edilir”. hükmüne yer
verilmiştir.
Bildirime konu devralma işlemine bakıldığında ise, işlem neticesinde Ünimar‘ın 80
kontrolünün Cihan YUSUFİ ve Uğurhan KİÇKİ’nin kontrolünden çıkarak alıcı firma
CWTGL’nin de yer aldığı ortak kontrol sistemi ile idare edileceği anlaşılmıştır. Devralma
işlemi öncesinde ve sonrasında Ünimar’ın hissedarlık yapısı Tablo 4’deki gibi olacaktır:
Tablo 4: Ünimar’ın Devralma İşlemi Öncesinde ve Sonrasında Hissedarlık Yapısı
Hissedarın adı İşlem öncesi hisse miktarı(%) İşlem sonrası hisse miktarı (%)
Cihan YUSUFİ 48,5 25
Uğurhan KİÇKİ 48,5 25
Selçuk URAY 1 -
Burcu DEMİRKIRAN 1 -
Fatih BAŞ 1 -
CWTGL - 50
Tablo 4’den anlaşılacağı üzere, Cihan Yusufi ve Uğurhan Kiçki, önce Ünimar’da %3
oranında hisse sahibi olan kişilerden bu hisseleri devralacak ve sonrasında sahip
olacakları hisselerin %50sini alıcı şirkete satacaktır.4 Devir işlemi sonrasında ticari unvanı
GU Logistics (diğer bir ifadeyle “JV” olarak anılmaktadır) olarak tadil edilecek olan Ünimar
üzerinde CWTGL, diğer ortaklar Cihan Yusufi ve Oğuzhan Kiçki ile birlikte ortak kontrol
uygulayacaktır. Bildirim formunda açıklanan ortak kontrol mekanizmasına göre, JV’nin 90
yönetim kurulu ve genel kurul olmak üzere iki kurumsal organı bulunacak; devreden ve
devralan taraflar yönetim kurulunda ikişer üye ile eşit oranda üye belirleme hakkına sahip
olacaktır. Satıcıların kendi aralarında bir çıkar çatışması bulunmamakta olup İşlem
öncesinde de şirketin yönetiminde farklı yönde hareket etmemişlerdir. Dolayısıyla ortak
3 Karayolu ile kargo taşımacılığının Unimar’ın toplam cirosunda ihmal edilebilir bir paya sahip olduğu
belirtilerek pazar payı verilmemiştir.
4 Devir Sözleşmesinin 5.1.3. maddesinin (b) bendinde bu işlem öngörülmüştür.
11-47/1159-405
4
girişim neticesinde ortaya çıkacak olan JV, devreden ve devralan tarafların ortak
kontrolünde bulunacaktır.
Ortak girişim işleminin yoğunlaşma doğurucu olup olmadığını gösteren kriterlerden biri de,
söz konusu yeni işletmenin “bağımsız bir iktisadi varlık niteliği” taşımasıdır. Bu kriter ile
ifade edilen temel amaç, kurulacak olan ortak girişimin, kurucularından bağımsız olarak
ilgili pazarda faaliyetlerini sürdürebilen ayrı bir teşebbüs olarak tanımlanabilmesini 100
sağlamaktır. Bu çerçevede, JV’nin kargo taşımacılığı pazarında etkin olarak faaliyet
gösterecek olan bağımsız iktisadi varlık niteliğini haiz olacağı, her iki şirketin de ayrı ayrı
bağımsız ticari kararlarını vereceği ve stratejilerini belirleyeceği öngörülmektedir. Bu
kapsamda JV, kendi ayrı yönetim yapısına ve finansal kaynaklarına sahip olacaktır.
Nihayet, ortak girişimin süresiz olması, onun kalıcı olarak faaliyet göstermek üzere
kurulduğuna işarettir. Nitekim bildirime konu işlemle kurulacak olan ortak girişimin sona
ermesi için herhangi bir tarih belirlenmemiş, kalıcı olması öngörülerek bu ortak girişim tesis
edilmek istenmiştir. Bu üç kriter birlikte değerlendirildiğinde, söz konusu işlemin tam
işlevsel ortak girişim olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
Taraflar arasında gerçekleşecek işlemin niteliği saptandıktan sonra, bu işlemin 4054 sayılı 110
Kanun’un 7. maddesi kapsamında izne tabi olup olmadığının tespiti gerekmiştir. Bu
kapsamda tarafların ciro bilgilerine bakıldığında, alıcının ana grubu olan CWT Ltd.’nin
dünya cirosunun 500 milyon TL’yi aştığı; devre konu teşebbüsün Türkiye cirosunun da 5
milyonun üzerinde kaldığı görülmüştür. Bu cihetle, söz konusu devralma işleminin 2010/4
numaralı Tebliğ’in 7/b hükmünde öngörülen eşikleri aşmakla Rekabet Kurulu’nun iznine
tabi olduğu anlaşılmıştır.
Ortak girişimin ve ana teşebbüslerin faaliyet gösterdikleri pazarlar dikkate alındığında
etkilenen hizmet pazarı kargo taşımacılığı pazarı olarak belirlenmiştir. Hem alıcı teşebbüs
hem de hisseleri devre konu olan ortak girişim niteliğindeki teşebbüs kargo taşımacılığı
hizmeti sunmaktadır. Ünimar, İstanbul, Bursa ve İzmir’deki limanlarda gerçekleştirilecek 120
ithalat ve ihracat işlemleri için hava, kara ve deniz yoluyla kargo taşımacılığı faaliyetinde
bulunmaktadır. Alıcı şirket olan CWTGL ise Ünimar vasıtasıyla Bursa, İzmir ve İstanbul
limanlarında elleçleme hizmeti vermekte ve Ünimar’ın dağıtım ağı kanalıyla kargoyu kendi
müşterilerine teslim etmektedir. Dosya mevcudu belgelerden, Ünimar’daki hisselerini satan
gerçek kişilerin sadece Ünimar Uluslararsı Nakliyat ve Dış Tic. Ltd. Şti. vasıtasıyla
gayrimenkul satışı alanında faaliyet gösterdiği, bunun dışında başka hiçbir teşebbüste söz
sahibi olmadığı anlaşılmıştır.
Etkilenen pazarda bildirime konu yoğunlaşmanın rekabeti olumsuz yönde etkileyecek
derecede hâkim durum yaratıp yaratmayacağının tespitinde ise tarafların pazar paylarına
bakmak gerekmiştir. Bildirim formunda Ünimar’ın karayolu ile yapılan kargo faaliyetinin 130
toplam cironun (…..)’inden daha az kısmını kapsadığı; cironun (…..) ile (…..)’ünün sırasıyla
deniz yolu ile kargo taşımacılığı ve havayolu ile kargo taşımacılığı faaliyetlerinden elde
edildiği belirtilmiştir. Buna göre Ünimar’ın 2010 yılı itibariyle satış değeri bazında pazar
payı Tablo 5’deki gibidir:
Tablo 5: Ünimar’ın Türkiye’de Satış Değeri Bazında Pazar Payı
Satış Değeri Bazında Pazar Payı (%)
Denizyolu Taşımacılığı Havayolu Taşımacılığı
ÜNİMAR
(…..) (…..)
CWTGL - -
11-47/1159-405
5
Tablo 4’den de görüleceği üzere Ünimar’ın Türkiye’deki kargo taşımacılığı alanındaki
pazar payı oldukça düşüktür. Alıcı şirket CWTGL ise Türkiye’deki faaliyetlerini Ünimar
vasıtasıyla gerçekleştirmektedir. CWTGL’nin Ünimar’ın sağladığı rakamlar dışında
Türkiye’de herhangi bir faaliyeti veya pazar payı bulunmadığı belirtilmiştir. Belirtilen pazar
payları ve etkilenen pazarların rekabetçi yapısı dikkate alındığında bildirime konu ortak 140
girişimin Türkiye sınırları içinde önemli bir yoğunlaşmaya neden olması mümkün
görünmemiştir. Dolayısıyla bildirime konu işlem ile herhangi bir pazarda hâkim durum
yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin
önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı kanaatine varılmıştır. Öte yandan
taraflar Ünimar’ın mevcut hissedarlarının işlem sonrasında ilgili pazarda sadece Ünimar
aracılığı ile faaliyet göstereceğini ifade etmişlerdir. Dolayısıyla söz konusu işlem
neticesinde ilgili pazarda taraflar arasındaki rekabetçi davranışların koordinasyonu yolu ile
rekabetin kısıtlanmasının da söz konusu olmayacağı düşüncesi hasıl olmuştur.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 150
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı “Rekabet
Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında
izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim
durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin
önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy