Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2011-3-278 (Devralma)
Karar Sayısı : 11-59/1517-542
Karar Tarihi : 24.11.2011
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE,
Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA,
Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK
B. RAPORTÖRLER: Hakan BİLİR, Aytül KÜÇÜK
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN :- GTR Credit Europe B.V.
Temsilcileri: Av. Dr. İ. Yılmaz ASLAN, Av. H. Emre ÖNAL ve 20
Av. İsmail Ünal DOĞAN
Gazi Umur Paşa Sok. Bimar Plaza 38/8 Balmumcu
Beşiktaş / İstanbul
D. DOSYA KONUSU: Penkon Gıda Sanayi A.Ş.’nin yönetiminde ortak kontrole
sahip olan Sunshine Fruit Verwaltungs GMBH’ye ait %50 oranındaki hissenin
tamamının Asia Debt Management Hong Kong Limited’in kontrolünde bulunan
GTR Credit Europe B.V. tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 4.11.2011 tarih ve 7613 sayı ile giren 30
bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile
2010/4 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen
11.11.2011 tarih ve 2011-3-278 /Öİ-11-262.HB sayılı Birleşme/Devralma Ön
İnceleme Raporu, 11.11.2011 tarih ve REK.0.17.00.00-120.01.05/432 sayılı
Başkanlık Önergesi ile 11-59 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara
bağlanmıştır.
F. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; bildirime konu işlem, 2010/4
sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olmakla birlikte, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi 40
kapsamında bir hakim durum yaratan veya mevcut bir hakim durumu güçlendiren ve
bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında rekabetin önemli ölçüde
azaltılması sonucunu doğuran nitelikte olmaması sebebiyle işleme izin verilmesi
gerektiği sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir.
50
11-59/1517-542
2
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
G.1. Taraflar
İşlem taraflarına ilişkin bilgilere aşağıda yer verilmiştir.
Tablo 1- İlgili Teşebbüsler
İlgili Teşebbüsler Teşebbüsün Konumu Faaliyet Alan(lar)ı
Penkon Gıda Sanayi A.Ş Devre konu Meyve suyu konsantresi ve püresi üretimi
GTR Credit Europe B.V. Devralan -
Gençoğlu Holding A.Ş. Devralan -
Penguen Gıda San. A.Ş. 1 Devralan
Reçel, sebze konserveleri, hazır yemekler,
salça, turşu, az şekerli reçel, meyve
preparatları, bisküvi ve dondurma sosları,
kurutulmuş meyve şekerlemeleri,
dondurulmuş gıda üretimi
Turhan Gençoğlu Devralan -
Orhan Ümit Gençoğlu Devralan -
Nilgün Gençoğlu Devralan -
Bergin Gençoğlu Devralan -
60
Tablo 2- Bağlı Oldukları Ana Gruplar ve Faaliyet Alanları
İşlem Tarafları (Ana Gruplar) Teşebbüsün Konumu Faaliyet Alan(lar)ı
Asia Debt Management Hong Kong
Limited Devralan
Ekonomik sıkıntı çeken şirketlerin
rehabilitasyonu alanında
danışmanlık
Gençoğlu Ailesi Devralan Meyve suyu konsantresi ve püresi üretimi
Sunshine Fruit Verwaltungs GMBH Devreden Meyve suyu konsantresi alımı
Tablo 3- Ciro Bilgileri
İşlem Tarafları2 Türkiye Cirosu (TL)
Penkon Gıda Sanayi A.Ş
Asia Debt Management Hong Kong Limited3
Kaynak: Bildirim Formu
G.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinin üçüncü fıkrasına göre; “Bağımsız bir iktisadi
varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişim oluşturulması” 70
birleşme veya devralma sayılan hallerden kabul edilmektedir. Bu tanım çerçevesinde
bir ortak girişimin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında birleşme ve devralma
sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin
1 Gençoğlu Ailesi ve Asia Debt Management Hong Kong Limited’in ortak kontrolünde bir şirkettir.
2 İşlemin izne tabi olup olmadığının değerlendirilmesi noktasında Asia Debt Management Hong Kong Limited’in
dünya cirosuna ve işlem taraflarından en az ikisinin Türkiye cirolarının otuz milyon TL’yi geçmesi sebebiyle
Gençoğlu Ailesi’nin cirosuna ihtiyaç duyulmadığından, sadece Penkon Gıda Sanayi A.Ş. ve Asia Debt
Management Hong Kong Limited’in 2010 yılı Türkiye cirolarına yer verilmiştir.
3 07.04.2011, 11-22/382-119 ve 14.04.2011, 11-23/460-138 tarih ve sayılı Kurul kararlarında Asia Debt
Management Hong Kong Limited’in 2010 yılı Türkiye cirosunun yüz milyon TL’yi aştığı ortaya konulmuş
olduğundan bu bildirim açısından bu kararlardaki tespit dikkate alınmıştır.
11-59/1517-542
3
bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte
gerçekleşmesi gerekmektedir.
Taraflar arasında imzalanan hissedarlar sözleşmesi uyarınca şirketin ortaklık yapısı,
yönetim kurulunun teşekkülü ile yönetim kurulu ve genel kurulun karar alma nisapları
incelendiğinde, devralma işlemi sonrası Penkon Gıda Sanayi A.Ş.’nin Gençoğlu
Ailesi ve Asia Debt Management Hong Kong Limited’in ortak kontrolünde olacağı 80
görülmektedir. Bunun yanı sıra Penkon Gıda Sanayi A.Ş. işlem öncesi meyve suyu
konsantresi ve püresi pazarında bağımsız bir iktisadi varlık olarak faaliyet
göstermekte olup devralma işlemi bu durumu değiştirecek bir nitelik arz
etmemektedir. Dolayısıyla bildirime konu işlem neticesinde Penkon Gıda Sanayi
A.Ş.’nin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir ortak girişim olarak ortaya çıktığı
anlaşılmaktadır.
Tarafların Türkiye ciroları incelendiğinde, Tebliğ’in 7. maddesindeki ciro eşiklerinin
aşıldığı tespit edilmektedir. İşlemin konusunu bir ortak girişimin oluşturması sebebiyle
etkilenen pazar tespiti yapılması gerekliliği ortadan kalkmaktadır. Zira 2010/4 sayılı 90
Tebliğ’in ikinci fıkrasında yer alan “ortak girişimler hariç olmak üzere, bu maddenin
birinci fıkrasında yer alan eşikler aşılsa dahi, her hangi bir etkilenen pazarın
bulunmadığı işlemler için Kuruldan izin alınması gerekmez” hükmü uyarınca ortak
girişimler açısından etkilenen pazarın varlığı ya da yokluğu işlemin izne tabi olması
bakımından bir önem arz etmemektedir. Dolayısıyla ciro eşiklerini aşan bildirime
konu işlem Rekabet Kurulunun iznine tabidir.
Bildirime konu işlem ortak girişimi kontrol eden hissedarların değişmesi ile ortaya
çıkmaktadır. Bu noktada devralan Asia Debt Management Hong Kong Limited ve
Gençoğlu Ailesi’nin devrin konusunu oluşturan Penkon Gıda Sanayi A.Ş.’nin faaliyet 100
gösterdiği meyve suyu konsantresi ve püresi imalatı pazarında bu teşebbüs haricinde
herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Gençoğlu Ailesi ve Asia Debt Management
Hong Kong Limited hali hazırda Penguen Gıda San. A.Ş.’nin ortak kontrolüne sahip
olup bu teşebbüs başkaca pazarların yanı sıra meyve preparatı pazarında da faaliyet
göstermektedir. Meyve suyu konsantresi ve püresi pazarı ile meyve preparatı pazarı
aralarında talep ikamesi olmayan ürünlerden oluşmakla birlikte arz ikamesi yönünden
bu pazarların birbirlerine yakın olduğu ileri sürülebilir. Ancak bu noktada Penkon
Gıda Sanayi A.Ş.’nin meyve suyu ve konsantresi pazarında %.. pazar payına sahip
olması, meyve preparatının Penguen Gıda San. A.Ş.’nin cirosunun çok küçük bir
kısmını oluşturması, şirketin asıl faaliyetinin konserve, reçel ve dondurulmuş gıda 110
üretimi olması ve Penkon Gıda Sanayi A.Ş.’nin faaliyet gösterdiği pazarlar
bakımından giriş engellerinin mevcut olmaması nedenleriyle devralan tarafların her
iki pazardaki faaliyetlerinin işleme yönelik olarak 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi
açısından rekabetçi bir endişeye yol açmayacağı kanaatine varılmıştır.
120
11-59/1517-542
4
H. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak
çıkarılan 2010/4 sayılı “Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı 130
Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim
durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz
konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy