Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2011-3-299 (Devralma)
Karar Sayısı : 11-61/1580-565
Karar Tarihi : 14.12.2011
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE,
Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA,
Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK
B. RAPORTÖRLER: Osman Tan ÇATALCALI
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN :- LBO France GESTION
- Lur Berri Holding SAS 20
Temsilcileri: Av.Gönenç GÜRKAYNAK, Av. K. Korhan
YILDIRIM, Av. Ceren ÖZKANLI
Çitlenbik Sk. No:12 Yıldız Mah. Beşiktaş/İstanbul
D. DOSYA KONUSU:
1- Lur Berri Holding SAS’nin, Alfesca grup şirketlerinin ana holding şirketi olan
ve Financiere de Kiel’in hisselerinin tamamını elinde bulunduran Alfesca hf.
unvanlı şirketin kontrolünü devralması;
2- Lur Berri Holding SAS’nin LBO France GESTION ile birlikte, Alfesca grup 30
şirketlerinin holding şirketi olan Financiere de Kiel’in ortak kontrolünü
devralması.
İşlemlerine izin verilmesi talebi.
E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 25.11.2011 tarih ve
8072 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında
Kanun(4054 sayılı Kanun)’un 7. maddesi ile 2010/4 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin
Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in (2010/4 sayılı Tebliğ)
ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 12.12.2011 tarih ve
2011-3-299/Öİ-11-347.OTÇ sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu, 40
13.12.2011 tarih ve REK.0.17.00.00-120.01.05/469 sayılı Başkanlık Önergesi ile 11-
61 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da özetle;
Lur Berri Holding SAS’nin Alfesca hf.’nin grup şirketlerinin kontrolünü devralması
işleminin 2010/4 sayılı Tebliğ’de yer alan ciro eşiklerini geçmesi nedeniyle izne
tabi olmakla birlikte, işlemde etkilenen pazar bulunmaması nedeniyle, işlemin
Rekabet Kurulunun iznine tabi olmadığı,
11-61/1580-565
2
Lur Berri Holding SAS ve LBO France GESTION şirketleri tarafından Financiere 50
de Kiel şirketinin kontrolünün ortaklaşa devralınması işleminin ise 4054 sayılı
Kanun’un 7. maddesi kapsamında ortak girişim kurulmasına yönelik bir işlem
olduğu ve 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu,
Bununla birlikte, söz konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi
kapsamında bir hâkim durum yaratan veya mevcut bir hâkim durumu güçlendiren
ve bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında ilgili piyasadaki rekabetin
önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte olmadığı; dolayısıyla işleme
izin verilmesinin uygun olacağı
sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir. 60
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
G.1.Taraflar
İşlem taraflarına ilişkin bilgilere aşağıda yer verilmiştir.
Tablo 1- İlgili Teşebbüsler
İlgili Teşebbüsler Teşebbüsün Konumu Faaliyet Alanları
LBO France
GESTION Devralan
Fransız kanunlarına göre basit bir anonim şirket
şeklinde kurulmuş olan teşebbüs, kalifiye yatırımcılar
için borsa dışı menkul kıymet piyasalarında ve emlak
piyasasında çeşitli risk yatırım fonları yönetmektedir.
Lur Berri Holding
SAS Devralan
5.080 üyeli Tarım Kooperatifi olan teşebbüs dana,
koyun, domuz ve kaz besiciliği, kesme ve işleme,
hayvan yemi, hobi ürünleri, bahçecilik ürünleri ile kuş ve
kuş besiciliği alanlarında faaliyet göstermektedir.
Alfesca hf. Devredilen
Somon, alabalık, füme ringa balığı, kaz ciğeri ve ördek
ürünleri, blini (bir çeşit havyar), diğer balıklar, karides,
dondurulmuş gıda ve perakende zincir mağazalarının
özel markaları için dondurulmuş gıda ürünlerini sahip
olduğu şirketler vasıtasıyla üreten ve dağıtan holding
niteliğinde bir teşebbüstür.
Financiere de Kiel Devredilen Alfesca grubu içinde yer alan teşebbüsün ana uzmanlık alanı “Şölen Yemekleri”nin üretimi ve dağıtımıdır.
Tablo 2- Ciro Bilgileri1 70
İşlem Tarafları Dünya Cirosu (TL) Türkiye Cirosu (TL)
LBO France
GESTION
Ticari sır Ticari sır
Lur Berri Holding
SAS
Ticari sır Ticari sır
Alfesca hf. Ticari sır Ticari sır
Financiere de Kiel Ticari sır Ticari sır
Kaynak: Bildirim Formu
G.2. Etkilenen Pazar
Başvuru konusu devralma işlemlerinde etkilenen pazar bulunmamaktadır.
1 T.C. Merkez Bankası 2010 yılı ortalama döviz kuru (1 avro = 1,989 TL) ile TL’ye dönüştürülerek sunulmuştur.
11-61/1580-565
3
G.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
80
Devralma işleminin konusu; Lur Berri Holding SAS (Lur Berri)’nin, Alfesca grup
şirketlerinin ana holding şirketi olan Alfesca hf. (Alfesca) unvanlı şirketin kontrolünü
devralması ve sonrasında LBO France GESTION (LBOF) ile birlikte, Alfesca grup
şirketlerinin holding şirketi olan Financiere de Kiel (FDK)’nın ortak kontrolünü
devralmasıdır. Diğer bir deyişle bu işlemdeki asıl devralma FDK’ya ilişkin olup, Lur
Berri Alfesca grup şirketlerini FDK’yı LBOF ile ortaklaşa yönetmek için
devralmaktadır.
Alfesca grup şirketlerinin hisseleri Lur Berri (%....), Olafur Olafsson (%....) ve Alfesca
yönetiminin (%...) elindedir. Olafur Olafsson, toplam %... oranındaki hissesinin 90
%...’ünü doğrudan, %...’unu Kjalar Invest şirketi aracılığıyla ve %...’ini de Kjalar
Invest’in ana şirketi olan Alta Food Holding şirketi aracılığıyla elinde
bulundurmaktadır. FDK ise Alfesca tarafından kontrol edilmektedir.
İşlemin birinci aşamasında Lur Berri, halihazırda hisselerinin %...’ine sahip olduğu
Alfesca şirketinin hisselerinin tamamını devralacaktır. Dolayısıyla bu aşamayla,
Alfesca grup şirketleri tarafından kontrol edilen FDK hisseleri (ve buna bağlı olarak
Alfesca Grubunu oluşturan şirketlerin hisseleri) de dolaylı olarak Lur Berri’ye geçmiş
olacaktır.
100
İkinci aşamada ise, LBOF de FDK’nın hisselerinin %....’ünü veto haklarıyla birlikte
devralacaktır. Dolayısıyla bu ikinci aşamada, Alfesca’nın kontrolü altında olan FDK,
LBOF ve Lur Berri’nin ortak kontrolü altına girmiş olacaktır. Sonuç olarak Lur Berri,
devralma işlemi sonucunda Alfesca’yı devralacak, FDK ise Lur Berry ve LBOF
şirketlerinin ortak kontrolüne girecektir. FDK’nın işlem öncesi ve sonrasındaki ortaklık
yapısına Tablo 3’te yer verilmektedir.
Tablo 3: FDK’nın Ortaklık Yapısı
İşlem Öncesi İşlem Sonrası
Hissedar Unvanı Hisse Payı (%) Hissedar Unvanı Hisse Payı (%)
Alfesca 100 Lur Berri
LBOF
Alfesca Yönetimi
TOPLAM 100 TOPLAM 100
Kaynak: Bildirim Formu ve Ekleri
110
Alfesca, asıl pazarı olan Fransa’daki iştirakleri vasıtasıyla somon, alabalık, füme
ringa balığı, kaz ciğeri ve ördek ürünleri, blini (bir çeşit havyar), diğer balıklar,
karides, dondurulmuş gıda ve perakende zincir mağazalarının özel markaları için
dondurulmuş gıda ürünlerini üreten bir şirkettir. Alfesca’nın kontrolünde olan FDK’nın
faaliyet konusu ise “şölen yemeği” olarak adlandırılabilecek ürünlerin üretimi ve
dağıtımıdır. Lur Berri, et ürünleri, hayvan yemleri, bahçecilik ve hobi ürünleri, kuş ve
kuş besiciliği gibi ürünler üreten ve 5.080 ortağı bulunan bir tarım kooperatifidir.
LBOF ise farklı ekonomik sektörlerdeki küçük ve orta ölçekli şirketlere yatırım yapan
bir kuruluştur.
120
11-61/1580-565
4
Alfesca ve FDK’nın Türkiye’de herhangi bir faaliyeti yoktur. Lur Berri şirketinin ise
sadece et kesim ve işleme faaliyetinde bulunan iki iştiraki (Poujol Est ve Arcadie Sud
Ouest) vasıtasıyla Türkiye’ye dolaylı olarak satışı bulunmaktadır. LBOF’nin
Türkiye’den elde ettiği gelir ise, sekiz adet iştirakinin2 Türkiye’ye yaptığı satışlardan
kaynaklanmaktadır.
2010/4 sayılı Tebliğ’in 7.1.b. maddesinde “İşlem taraflarından birinin dünya cirosunun
beş yüz milyon TL’yi ve diğer işlem taraflarından en az birinin Türkiye cirosunun beş
milyon TL’yi aşması halinde söz konusu işlemin hukuki geçerlilik kazanabilmesi için
Kuruldan izin alınması zorunludur” ve aynı Tebliğ’in 7.2. maddesinde ise “ Ortak 130
girişimler hariç olmak üzere, bu maddenin birinci fıkrasında yer alan eşikler aşılsa
dahi, her hangi bir etkilenen pazarın bulunmadığı işlemler için Kuruldan izin alınması
gerekmez” ifadeleri yer almaktadır.
Bu çerçevede Lur Berri’nin Alfesca Holding’in tamamını devralması işlemi; tarafların
dünya ve Türkiye cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7.1.b. maddesinde yer alan
eşikleri geçmesi nedeniyle 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında olmakla birlikte,
etkilenen pazar bulunmadığından işlem, Kurul’un iznine tabi değildir.
Diğer yandan başvuruya konu devralma işleminin asıl konusu FDK şirketinin LBOF 140
ve Lur Berri şirketlerinin ortak kontrolüne geçmesidir. Söz konusu işlem, 2010/4 sayılı
Tebliğ’in 7.1.b. maddesinde yer alan ciro eşiklerini geçmesi nedeniyle Kurul’un iznine
tabidir. Ayrıca, 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7.13.3. maddesinde “Teşebbüsler arasında
rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olan ve bağımsız bir iktisadi varlığın tüm
işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, Kanunun 4
üncü ve 5 inci maddeleri çerçevesinde de değerlendirilir” hükmü yer almaktadır. Bu
noktada öncelikle değerlendirilmesi gereken taraflar arasında bir ortak girişim kurulup
kurulmadığıdır.
Ortak girişimin tanımlandığı 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5.3. maddesine göre; bir ortak 150
girişimin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında birleşme ve devralma sayılabilmesi için
ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi
varlık olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte gerçekleşmesi
gerekmektedir.
Taraflar arasında imzalanan sözleşme incelendiğinde, her ne kadar LBOF, FDK’nın
hisselerinin sadece %....ünü devralıyorsa da, kendisine tanınan veto hakları
sayesinde FDK’nın kontrolünü Lur Berri ile paylaşacağı dosya mevcudundan
anlaşılmaktadır. Özellikle LBOF’nin veto haklarını düzenleyen anlaşma maddesi
incelendiğinde, FDK’nın Lur Berri’nin LBOF’nin onayı olmaksızın FDK’yı kendi başına 160
yönetemeyeceği görülmektedir. Bu kapsamda FDK’nın devralma işlemi sonrasında
LBOF’nin ve Lur Berri’nin ortak kontrolüne geçeceği kanaatine varılmıştır.
Diğer yandan FDK halihazırda, “şölen yemeği” olarak adlandırılan besin pazarında
sürekli olarak faaliyet gösteren bir teşebbüstür. Devralma işlemi sonrasında da, tüm
faaliyetlerini sürdürmeye yetkili bir yönetime ve finansal kaynaklara, işgücü ve
malvarlığına sahip olmaya devam edecektir. Bu hususlar dikkate alındığında,
2 Söz konusu şirketler CMR Group, Exxelia Group, Flash Groupe Europe, Averys Groupe SA, Gravotech Marking
SAS, Tiama Corporation, Wheelabrator Allevard, Temex Ceramics ve Rocamat Pierre Naturelle, Société en Nom
Collectif şirketleridir.
11-61/1580-565
5
FDK’nın, bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirme
koşulunu da karşıladığı kanaatine varılmıştır.
170
Yukarıda sunulan değerlendirmeler ışığında, bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı
Kanun’un 7. maddesi kapsamında “birleşme veya devralma” niteliğini taşıyan bir
ortak girişim olduğu sonucuna ulaşılmıştır. FDK’yı ortaklaşa yönetecek olan Lur Berri
ve LBOF’nin, FDK’nın faaliyet konusu olan “şölen yemekleri” sektöründe herhangi bir
faaliyetinin olmaması nedeniyle işlem sonrasında pazarda herhangi bir yoğunlaşma
artışının oluşmayacağı ve işlemin devralma işlemine taraf olan teşebbüslerin
rekabetçi davranışlarının koordinasyonuna yol açmayacağı kanaatine varılmıştır.
H. SONUÇ
180
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
1- Lur Berri Holding SAS’nin Alfesca grup şirketlerinin ana holding şirketi olan ve
Financiere de Kiel’in hisselerinin tamamını elinde bulunduran Alfesca hf. unvanlı
şirketin kontrolünü devralması işleminin 4054 sayılı Rekabetin Korunması
Hakkında Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4
sayılı “Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ” kapsamında olduğuna; ancak aynı Tebliğ’in 7. maddesinin ikinci
fıkrası uyarınca işlemde etkilenen pazar bulunmaması nedeniyle izne tabi
olmadığına, 190
2- Lur Berri Holding SAS’nin LBO France GESTION ile birlikte, Alfesca grup
şirketlerinin holding şirketi olan Financiere de Kiel’in ortak kontrolünü devralması
işleminin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında
izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte
hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve
böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle
işleme izin verilmesine
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 200
Full & Egal Universal Law Academy