Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2012-3-023 (Devralma)
Karar Sayısı : 12-09/286-87
Karar Tarihi : 02.03.2012
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE,
Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA,
Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK
B. RAPORTÖRLER: Hüseyin COŞGUN; Nesrin SAĞLAM
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN :- Ortopro Tıbbi Aletler Sanayi ve Ticaret A.Ş.
Temsilciler: Av. Esin TABOĞLU, Av. Adnan Eren ÜREY,
Av. İnci ALAOĞLU ÇETİN
Levent Cad. No:9 Levent 34330 / İstanbul
D. DOSYA KONUSU: Ortopro Tıbbi Aletler San. ve Tic. A.Ş.’nin sermayesinin
%(…..)’sinin Ömer Erol Frik tarafından devralınması suretiyle Ortopro Tıbbi Aletler
San. ve Tic. A.Ş.’nin İş Girişim Sermayesi Yatırım Ortaklığı A.Ş. ve Ömer Erol Frik’in
ortak kontrolüne geçmesi işlemine izin verilmesi talebi.
E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 02.02.2012 tarih ve 970 sayı ile giren bildirim
üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile 2010/4 sayılı
“Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in
ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 22.02.2012 tarih ve 2012-3-
023 /Öİ sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır.
F. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; dosya konusu işlemin 2010/4 sayılı
Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu, bununla birlikte işlem ile 4054 sayılı Kanun’un 7.
maddesi ve 2010/4 sayılı Tebliğ’de belirtilen nitelikte hâkim durum yaratılması veya
mevcut hâkim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının
söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesinin yerinde olacağı kanaat ve
sonucuna ulaşıldığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
G.1.Taraflar
İşlem taraflarına ilişkin bilgilere aşağıda yer verilmiştir.
12-09/286-87
1
Tablo 1: Teşebbüslerin Faaliyet Alanları
İlgili Teşebbüsler Teşebbüsün Konumu Faaliyet Alanları
Ortopro Tıbbi Aletler San.
ve Tic. A.Ş. (Ortopro)
Devreden
Ortopedik cerrahi implantları sektöründe faaliyet
gösteren teşebbüs, üretilen ürünleri yurtiçi ve uluslar
arası piyasalara sunmaktadır.
Ömer Erol Frik Devralan
Sermaye artırımı sonrası şirketin %(…..)’sine tekabül
eden B grubu pay sahibi olacaktır ve hâlihazırda
bilgisayar ithalatı, ihracatı, programlama ve danışmanlık
alanlarında faaliyet göstermektedir.
İş Girişim Sermayesi
Yatırım Ortaklığı A.Ş. (İş
Girişim)
Devralan
Girişim sermayesi yatırım ortaklığı statüsünde faaliyet
gösteren teşebbüs, başta teknoloji ve sağlık sektörü
olmak üzere Ortopro dâhil 6 iştiraki daha
bulunmaktadır.
Tolga Yalçınkaya Devreden
Hâlihazırda Ortopro’nun %(…..) tekabül eden paya
sahiptir ve yönetim kurulu başkanıdır. Ortopro ile yatay
ya da dikey ilişkide olan pazarlarda herhangi bir faaliyeti
bulunmamaktadır.
Mehmet Aziz Tanyolaç Devreden
Hâlihazırda Ortopro’nun %(…..) hissesine sahip olup,
izin sonrası kapanış işlemiyle birlikte tüm hisselerini
Tolga Yalçınkaya’ya devredecek ve böylece
hissedarlığı sona erecektir.
Tablo 2: İşlem Taraflarının Ciro Bilgileri
İşlem Tarafları Dünya Cirosu (TL) Türkiye Cirosu (TL)
Ortopro - (…..)
İş Girişim - (…..)
İş Yatırım Menkul Değerler
A.Ş. (İş Yatırım) - (…..)
İş Bankası A.Ş. - (…..)
Ömer Erol FRİK - (…..)
G.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
Devralma işleminin konusu, tarafların 31.12.2012 tarihinde akdettikleri Sermaye İştirak
Protokolü (Protokol) hükümleri uyarınca, Ortopro’nun sermayesinin %(…..) tekabül eden
(…..) B grubu payın, mevcut pay sahiplerinin rüçhan hakları sınırlandırılarak sermaye
artırımı yoluyla Ömer Erol Frik tarafından ortak kontrole dâhil olmak üzere iktisabına
ilişkindir. Planlanan işlem öncesi ve sonrasında, Ortopro’nun hissedarlık yapısına Tablo
3’te yer verilmiştir.
Tablo 3: Ortopro’nun Ortaklık Yapısı
İşlem Öncesi İşlem Sonrası
Hissedar Unvanı Hisse Türü Hisse (%) Hissedar Unvanı Hisse Türü Hisse (%)
Tolga Yalçınkaya A (…..) Tolga Yalçınkaya A (…..)
Mehmet Tanyolaç A (…..) İş Girişim B (…..)
İş Girişim B (…..) Ömer Erol Frik B (…..)
Gizem Çokgör* A (…..) Gizem Çokgör A (…..)
Tuncay Avşar* A (…..) Tuncay Avşar A (…..)
Toplam 100 Toplam 100
*Adı geçen pay sahiplerinin pay oranları çok düşük olduğundan sıfıra yuvarlanmıştır.
Dosya içeriğinden; ortaklar arasında akdedilen Sermaye İştirak ve Pay Sahipleri
Sözleşmesi’nin pay sahiplerinin Ortopro nezdindeki kontrolünü düzenleyen ‘şirket yönetimi’
başlıklı 13. maddesine göre, bildirime konu işlem öncesinde Ortopro’nun A ve B grubu pay
sahiplerinin ortak kontrolünde olduğu anlaşılmaktadır.
12-09/286-87
2
Bildirime konu işlem ile taraflar arasında akdedilen Protokol hükümlerine göre, Ortopro’nun
sermayesinin %(…..)’sine tekabül eden (…..) B grubu payın, mevcut pay sahiplerinin rüçhan
hakları sınırlandırılarak, sermaye artırımı yoluyla Ömer Erol Frik tarafından iktisap edilmesi
ve bu şekilde Ömer Erol Frik’in ortak kontrole dâhil olmasıdır. Protokol kapsamında ayrıca,
B grubu pay sahiplerinden İş Girişim’in sahip olduğu pay oranının (…..) altına düşmemesini
temin etmek amacıyla A grubu pay sahiplerinden Tolga Yalçınkaya’ya ait toplam (…..) adet
A grubu pay, bedelsiz olarak İş Girişim’e devredilecek ve söz konusu paylar B grubuna
dönüşecektir. Bahsi geçen işlemler sonrasında Ömer Erol Frik, Ortopro esas sermayesinin
%(…..) sahip olacaktır.
Bildirime konu işlemin tamamlanmasıyla, B gurubu payların toplam esas sermayeye oranı
%(…..) çıkacak, şirketin kontrolü ise B grubu pay sahipleri olan İş Girişim ve Ömer Erol
Frik’te olacaktır. Nitekim, şirket esas sözleşmesinde A grubu pay sahiplerine herhangi bir
veto hakkı verilmemiş; ayrıca taraflarca akdedilen Protokol’ü müteakip şirket esas
sözleşmesinde öngörülen değişiklikler arasında dört kişiden oluşan yönetim kurulunun üç
üyesinin bundan böyle B grubu tarafından gösterilen adaylar arasından, bir üyenin ise A
grubu tarafından gösterilen adaylar arasından seçilmesi yer almaktadır.
Ortak girişim 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5.(3) maddesinde tanımlanmıştır. Bu tanım
çerçevesinde bir ortak girişimin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında birleşme ve devralma
sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin
bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte gerçekleşmesi
gerekmektedir. Yukarıda yer verilen açıklamalar ışığında, tüm bu işlemler neticesinde
Ortopro’nun B grubu pay sahipleri olması öngörülen İş Girişim ve Ömer Erol Frik’in ortak
kontrolünde olacağı anlaşılmaktadır.
Dosya içeriğinden, işlem ile Ortopro’da ilk kez pay sahibi olacak olan Ömer Erol Frik’in,
Ortopro’nun faaliyette bulunduğu tıbbi cihaz ve sarf malzemeleri pazarı ile yatay ya da
dikey ilişki içerisinde bulunması anlamına gelebilecek herhangi bir faaliyetinin olmadığı ve
söz konusu işlem nedeniyle etkilenen pazarın bulunmadığı anlaşılmıştır. Söz konusu işlem
taraflarının dünya ve Türkiye ciroları, 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7.(1) maddesinde öngörülen
eşikleri aşmaktadır. Etkilen pazar bulunmasa da işlem bir ortak girişim olduğundan, 2010/4
sayılı Tebliğ kapsamında izne tabidir.
Etkilenen pazar bulunmaması nedeniyle işlemin tıbbi cihaz ve sarf malzemeleri pazarında
yoğunlaşmaya sebep olmayacağı, ayrıca ortak girişim ile taraflar arasında rekabetin
kısıtlanmasına yol açacak şekilde bir koordinasyon etkisinin olmayacağı kanaatine
varılmıştır.
H. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak
çıkarılan 2010/4 sayılı “Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı
Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim
durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu
olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy