Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2012-5-35 (Ortak Girişim)
Karar Sayısı : 12-24/664-186
Karar Tarihi : 03.05.2012
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Prof. Dr. Metin TOPRAK, Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail
Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr.
Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR
B. RAPORTÖR : Kerem TOMUR
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Astaldi S.p.A.
Temsilcisi: Av. Efser Zeynep ERGÜN,
Av. Muharrem KÜÇÜK, Av. Mustafa Yiğit ÖRNEK
Büyükdere Cad. No.127 Astoria A Kule, Kat 6-24-26-27
34394 Esentepe/İstanbul
(1) D. DOSYA KONUSU: Ankara Etlik Entegre Sağlık Kampüsünün yapım ve
işletmesi için, Astaldi S.p.A ile Türkerler İnşaat Turizm Madencilik Enerji Üretim
Ticaret ve Sanayi A.Ş. tarafından ortak kontrol edilecek Ankara Etlik Hastane
Sağlık Hizmetleri İşletme Yatırım A.Ş.’nin kurulması işlemine izin verilmesi
talebi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 28.3.2012 tarih ve 2749 sayı ile giren
bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 2010/4 sayılı
Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ’in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 25.04.2012 tarih ve 2012-5-35/Öİ
sayılı Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı
Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı “Rekabet
Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”
kapsamında izne tabi olduğu, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde
belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu
olmaması nedeniyle işleme izin verilebileceği ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(4) Bildirimin konusu, Ankara Etlik Entegre Sağlık Kampüsü’nün yapım ve işletmesi için,
Astaldi S.p.A (ASTALDİ) ile Türkerler İnşaat Turizm Madencilik Enerji Üretim Ticaret
ve Sanayi A.Ş. (TÜRKERLER) tarafından ortak kontrol edilecek Ankara Etlik Hastane
Sağlık Hizmetleri İşletme Yatırım A.Ş.nin (PROJE ŞİRKETİ) kurulması işlemine izin
verilmesi talebidir.
(5) Dosya mevcudu bilgi ve belgelere göre, Türkiye Cumhuriyeti Sağlık Bakanlığı Kamu
Özel Ortaklığı Daire Başkanlığı’nın (İHALE MAKAMI), “Ankara Etlik Entegre Sağlık
Kampüsü Yapım İşleri ile Ürün ve Hizmetleri Temin Edilmesi İşi” ile ilgili olarak ihale
duyurusunda bulunduğu, ilgili ihale belgelerinin 14.1.2010 tarihinde tanzim edildiği,
28.1.2011 tarihinde ASTALDİ/TÜRKERLER ortaklığının İHALE MAKAMI’na tekliflerini
sunduğu ifade edilerek, 24.6.2011 tarihinde ASTALDİ/TÜRKERLER tarafından
verilen teklifin ihaleyi kazandığı, belirtilmiştir. Bu kararın ardından
12-24/664-186
2/3
ASTALDİ/TÜRKERLER, İHALE MAKAMI tarafından konusu Ankara Etlik Entegre
Sağlık Kampüsü’nün, mühendislik hizmetleri, finansmanı, yapımı, bakım, onarım ve
işletmesi için imtiyaz verilmesi olan “Proje Sözleşmesi” imzalamaya ve özel amaçlı bir
şirket kurmaya davet edilmiştir.
(6) PROJE ŞİRKETİ’nin Ana Sözleşmesi ve Hissedarlık Sözleşmesi’nde ASTALDİ ile
TÜRKERLER’in ortak kontrolüne ilişkin hükümler bulunmaktadır. Örneklemek
gerekirse, (…..TİCARİ SIR…..)
(7) PROJE ŞİRKETİ’nin kuruluş sermayesi (…..) TL’dir. Proje, ASTALDİ/TÜRKERLER’in
hastane inşaatı için yatırım yapacağı ve daha sonra Sağlık Bakanlığı’nın kendilerine
kira ödeyeceği “Kamu Özel Ortaklık” modeli olarak gerçekleştirilecektir. Projenin
toplam sabit yatırım tutarı (…..) TL’dir. Ortak girişim şirketi, daha sonra hastaneyi
ilave yirmi yıllık bir süreyle, her yıl kira ve tesis işletme ücreti olarak yaklaşık (…..) TL
karşılığında, Sağlık Bakanlığı’na kiralayacaktır. Söz konusu verilerden PROJE
ŞİRKETİ’nin, kalıcı olarak ve özerk bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini yerine getirecek
biçimde kurulduğu anlaşılmıştır. Ayrıca, Sağlık Kampüsü’nün yapımı ve işletiminin
asgari 25 yıllık bir dönemi kapsaması PROJE ŞİRKETİ’nin faaliyetlerinin kalıcı
olduğunun diğer bir göstergesidir.
(8) Mevcut bilgilerin incelenmesinden, bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun’un 7.
maddesi ve 2010/4 sayılı Tebliğ’in (Tebliğ) 5. maddesinin “Bağımsız bir iktisadi
varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması,
bu maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir. Bu tür
işlemlerde, işlem taraflarının herbiri devralan olarak kabul edilir.” şeklindeki hükmü
çerçevesinde değerlendirilmesi gerektiği tespit edilmiştir.
(9) Tebliğ’in 7. maddesi uyarınca, (i) işlem taraflarının Türkiye cirolarının toplamının 100
milyon TL’yi ve işlem taraflarının en az ikisinin Türkiye cirolarının ayrı ayrı 30 milyon
TL’yi veya (ii) işlem taraflarının birinin dünya cirosunun 500 milyon TL’yi ve diğer
işlem taraflarından en az birinin Türkiye cirosunun 5 milyon TL’yi aşması halinde söz
konusu işlemin geçerlilik kazanabilmesi için Rekabet Kurulu’nun izninin alınması
zorunludur. Ortak Girişim’in kurucu taraflarından ASTALDİ’nin 2010 yılı Türkiye
cirosu (…..) TL, dünya cirosu ise (…..) TL’dir. Diğer taraf olan TÜRKERLER ise 2011
yılında Türkiye’de (…..) TL tutarında ciro elde etmiştir. Bu çerçevede tarafların
cirolarının Tebliğ’in 7. maddesinde düzenlenen eşikleri aşmakta oldukları, dolayısıyla
işlemin Rekabet Kurulu’nun iznine tabi olduğu kanaatine varılmıştır.
(10) Birleşme ve Devralmalarda İlgili Teşebbüs, Ciro ve Yan Sınırlamalar Hakkında
Kılavuz’da “taraflardan en az birinin Türkiye’de faaliyette bulunması kaydıyla,
tarafların faaliyetleri arasında yatay ya da dikey çakışma bulunan herhangi bir ilgili
ürün pazarı mevcut ise” etkilenen pazar bulunma koşulu sağlanmış olacağını
belirtmektedir. Bildirim konusu dosya bakımından “etkilenen pazar” tanımlaması
yapılmamaktadır.
(11) PROJE ŞİRKETİ belirtildiği üzere “kamu-özel ortaklık modeli” gereğince ve Sağlık
Bakanlığı’nın direktifleri doğrultusunda kurulmaktadır. ASTALDİ ve TÜRKERLER’in
ortak girişim şirketiyle aynı ilgili pazarda benzer faaliyetlerle iştigal etmeyecek olması
dikkate alındığında taraflar arasındaki rekabetin koordinasyonu riskinin bulunmadığı
kanaati hasıl olmuştur. Özetle ortak girişimin yegane kuruluş amacı Ankara Etlik
Sağlık Kampüsü’nün yapım ve işletmesidir. Bu durum İhale Şartnamesine, Proje
Sözleşmesine ve Ana Sözleşmeye uygundur. Bu bağlamda PROJE ŞİRKETİ’nin,
başka herhangi bir faaliyette bulunamayacak olması kurucu taraflar arasında
herhangi bir rekabet kısıtlaması yaratılmayacağını veya bu iki teşebbüs arasında
işbirliğine yol açılmayacağını göstermiştir.
12-24/664-186
3/3
H.SONUÇ
(12) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı
“Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde
belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu
olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy