Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2012-3-178 (Muafiyet/Menfi Tespit)
Karar Sayısı : 13-07/76-45
Karar Tarihi : 24.01.2013
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE,
Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Kenan Türk
B. RAPORTÖRLER: Burak BÜYÜKKUŞOĞLU, Mazlum YALÇINKAYA, Nesrin SAĞLAM
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Bayer Türk Kimya San. Ltd. Şti.
Temsilcisi: Av. Efser Zeynep ERGÜN
Büyükdere Cad. No. 127 Astoria A Kule Kat 6-24-26-27,
34394 Esentepe/İstanbul
(1) D. DOSYA KONUSU: Bayer Türk Kimya San. Ltd. Şti. ile Skills In Healthcare Sağlık
Ürünleri Pazarlama ve Tanıtım Hizmetleri A.Ş. arasında akdedilen “Çağrı Merkezi ve
Hizmet Sözleşmesi”ne menfi tespit belgesi verilmesi veya muafiyet tanınması talebi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 31.12.2012 tarih ve 10773 sayı ile giren bildirim
üzerine düzenlenen 15.01.2013 tarih ve 2012-3-178/MM sayılı Menfi Tespit/Muafiyet
Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖRLERiN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; dosya konusu “Çağrı Merkezi ve
Hizmet Sözleşmesi”ne menfi tespit belgesi verilmesi gerektiği kanaat ve sonucuna
ulaşıldığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
G.1. Taraflar
G.1.1. Bayer Türk Kimya San. Ltd. Şti. (Bayer Türk)
(4) Anlaşmanın taraflarından Bayer, Almanya'da mukim Bayer AG'nin Türkiye'deki iştirakidir.
Bayer Türk, ilaç ve müstahzarların üretim, ithalat ve ihracatı, fason imalatının yaptırılması,
dağıtım, tanıtım, tescil, patent ve lisans temin alanlarında faaliyet göstermektedir. Bayer
Türk’ün sağlık hizmetleri alt birimi ilaç, tüketici sağlığı, diyabet ürünleri ve havyan sağlığı
olmak üzere dört bölümden oluşmaktadır.
G.1.2. Skills In Healthcare Sağlık Ürünleri Pazarlama ve Tanıtım Hizm. A.Ş. (Skills)
(5) Hedef Alliance Holding A.Ş. iştiraki olarak 2012 yılı sonunda faaliyete geçen şirket her tür
ilaç, kozmetik, hammadde, sağlık ve ıtriyat malzemelerinin depolanması, tele pazarlama
dâhil pazarlama ve tanıtımı, toptan ve perakende satışı ve dağıtımı konusunda faaliyet
göstermektedir.
G.2. İlgili Pazar
G.2.1. İlgili Ürün Pazarı
(6) Sözleşmeye konu ürünler bildirim tarihine kadar Bayer Türk’ün “tüketici sağlığı” grubu ile
sınırlı tutulmuşsa da, taraflar ileride sözleşmenin Bayer Türk’ün diğer ürün gruplarını da
içereceğini ifade etmişlerdir. Bununla birlikte, sözleşmede konu edilen hizmetin Bayer
13-07/76-45
2/3
Türk’ün ürün portföyü ve kampanyaları konusunda bilgi vermekten ibaret olduğu dikkate
alınarak, dosya kapsamında varılacak sonuç bakımından değişikliğe neden
olmayacağından hareketle ilgili ürün pazarı tanımı yapılmasına ihtiyaç duyulmamıştır.
G.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
(7) İlgili coğrafi pazar “Türkiye” olarak belirlenmiştir.
G.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
(8) “Çağrı Merkezi ve Hizmet Alım Sözleşmesi”nin tarafları İntendis İlaç Tic. Ltd. Şti. (İntendis)
ile Skills’tir. İntendis 31.12.2012 tarihi itibarıyla tasfiyesiz infisah ederek Bayer Türk tüzel
kişiliğine dâhil olacağından sonraki bir tarihte Bayer Türk ile Skills arasında ek protokol
düzenlenerek sözleşme tarafının Bayer Türk olması sağlanacaktır. Böylece sözleşme
kapsamına Bayer Türk ürün portföyü de dâhil edileceğinden, mevcut dosyada; sözleşmeye
taraf olması öngörülen Bayer Türk ve onun ürün portföyü dikkate alınarak değerlendirme
yapılmıştır.
(9) Bildirim formunda sözleşme ile taraflarca amaçlanan faydanın, mümessiller aracılığıyla
ulaşılamayan eczanelerin Bayer Türk kampanyalarından haberdar olması ve daha
avantajlı ürün temin etmesi, böylece Bayer Türk ürünlerinin daha fazla noktada bulunması
imkânının artması şeklinde ifade edilmiştir.
(10) Bildirim konusu sözleşme, 2002/2 sayılı Dikey Anlaşmalara İlişkin Grup Muafiyet
Tebliği’nde de tanımlandığı üzere üretim veya dağıtım zincirinin farklı seviyelerinde faaliyet
gösteren iki teşebbüs arasında belirli bir hizmetin alımı olarak nitelendirilebilecektir. Zira
sözleşme ile Skills, bir tür pazarlama ve tanıtım faaliyeti olarak, Bayer Türk ürünlerine dair
eczanelerin bilgilendirilmesi maksadıyla sözleşmede öngörülen araçlarla çağrı merkezi
hizmetini sunacaktır.
(11) 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun)’un 8. maddesinde;
“ilgili teşebbüs veya teşebbüs birliklerinin başvurusu üzerine Kurul, elinde bulunan bilgiler
çerçevesinde bir anlaşmanın, kararın, eylemin veya birleşme ve devralmanın bu Kanunun
4, 6 ve 7 nci maddelerine aykırı olmadığını gösteren bir menfî tespit belgesi verebilir.”
ifadesi yer almaktadır. Rekabeti sınırlayıcı amaç ve etkisi olmadığı değerlendirilen
teşebbüsler arası anlaşmalar 4054 sayılı Kanun’un 4. maddesi kapsamında yer almayacak
ve bu tür anlaşmalar Kanun’un 8. maddesi uyarınca menfi tespit belgesi alabilecektir. Bu
çerçevede aşağıda sözleşme metninde ve sözleşmenin uygulanması sırasında rekabete
aykırı olan/olabilecek hüküm bulunup bulunmadığı değerlendirilmiştir.
(12) Sözleşmede, öncelikle dikey sözleşmelerde sıkça karşılaşılan rekabet yasağı hükümlerinin
olup olmadığı incelenmiştir. Bu kapsamda Skills tarafından sunulması planlanan hizmetin,
Bayer Türk’ün rakibi olan diğer firmalara sunulmasına yönelik herhangi bir engel
bulunmamaktadır. Bir başka deyişle sözleşmede, tek alıcıya sağlama yükümlülüğüne
ilişkin bir kısıt getirilmemektedir. Bununla birlikte Skills’in sunulan hizmet için Bayer Türk’e
özgülediği personelinin üçüncü kişiler için çalışamayacağı öngörülmüştür. Skills tarafından
hizmetin üçüncü kişilere de sunulmasının önünde bir engel bulunmayışı ile birlikte
değerlendirildiğinde, belli sayıda personelin Bayer Türk’e özgülenecek olması hizmet
sırasında öğrenilmesi muhtemel gizli bilgilerin korunmasına yönelik diğer sözleşme
hükümlerinin uygulanmasına katkıda bulunacak; hizmetin Bayer Türk ve rakibi firmalar
arasında bilgi paylaşımı ya da koordinasyon olarak yorumlanmasına neden olabilecek bir
uygulamaya yol açmasını önleyecektir. Sözleşmede istihdam edilecek personele ilişkin
olarak ilaç sektöründe tecrübe sahibi olma ve Bayer Türk tarafından sözleşmeye konu iş
ile ilgili gerekebilecek eğitimin verilmesi koşullarının yer aldığı görülmektedir. Bayer Türk
için özgülenecek personelin eğitim maliyetinin bir kısmına Bayer Türk tarafından
katlanılacağı dikkate alındığında, personelin özgülenmesi, bu yönüyle de rasyonel hale
gelmekte ve rekabeti kısıtlamamaktadır. Ayrıca, sözleşmede Bayer Türk’ün aynı içerikte
13-07/76-45
3/3
hizmeti Skills’in rakibi olan firmalardan alamayacağına, bir başka ifadeyle münhasırlığa
yönelik herhangi bir hükme de rastlanılmamaktadır.
(13) Öte yandan, çağrı merkezi ile sunulacak hizmet Bayer Türk ürünleri ve kampanyaları
hakkında sözleşme kapsamındaki eczanelere bilgi verilmesinden ibaret olup, sözleşmenin
çağrı esnasında eczanelerden sipariş alınması halinde bu siparişlerin belli bir ecza
deposuna yönlendirilmesinin önüne geçecek düzenlemeler içerdiği anlaşılmaktadır.
Nitekim sipariş alınırken eczaneye siparişi temin etmek istediği ecza deposu sorulmakta ve
eczanenin tercihi Bayer Türk yetkilisine aktarılmaktadır.
(14) Skills tarafından sağlanan hizmetin bu prensiplere uyması sağlanarak, eczanelerin daha
etkin çalışabilecekleri ecza depolarından mal teminlerine imkan sağlanmakta ve
eczanelerin ecza depoları arasında seçme özgürlüğü garanti altına alınmaktadır. Bu
amaca yönelik olarak, sözleşme kapsamındaki hizmetin sunumunda görev yapan
personelin eczanelere göndereceği e-postaların ve çağrı merkezinden yapılacak arama
içeriğinin, Skills ve Bayer Türk tarafından birlikte belirleneceği, konuşmaların kayıt altına
alınıp düzenli olarak Bayer Türk ile paylaşılacağı şeklinde hükümler bulunmaktadır.
Böylece sözleşmenin belirtilen hükümlerinin gereği gibi uygulanıp uygulanmadığına,
spesifik olarak ise depolar ya da eczaneler arasında ayrımcı uygulamaların bulunup
bulunmadığına ilişkin denetleme imkanı da sağlanmış olmaktadır.
(15) Yukarıdakilere ek olarak, sözleşmenin bir yıl için, her bir yılın sonunda taraflardan biri aksi
yönde bir irade açıklamasında bulunmadıkça kediliğinden bir yıl daha ve en fazla beş yıl
süre ile geçerli olacağı düzenlenmekte olup, sözleşme süresinin makul olduğu ve tarafların
sözleşmeye aykırı uygulama halinde sözleşmeyi feshetme hakkını da saklı tuttuğu
görülmektedir.
(16) Yukarıda yapılan açıklamalar ve diğer maddeler incelendiğinde, bildirime konu
sözleşmenin, 4054 sayılı Kanun’un 4. maddesi bağlamında rekabete aykırı herhangi bir
amaç ya da etkisinin bulunmadığı kanaatine varılmıştır.
H. SONUÇ
(17) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Bayer Türk Kimya San. Ltd. Şti.
ile Skills In Healthcare Sağlık Ürünleri Pazarlama ve Tanıtım Hizmetleri A.Ş. arasında
imzalanan “Çağrı Merkezi ve Hizmet Sözleşmesi”ne menfi tespit belgesi verilmesine
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
.
Full & Egal Universal Law Academy