Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2014-1-05 (Devralma)
Karar Sayısı : 14-05/100-41
Karar Tarihi : 29.01.2014
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR,
Fevzi ÖZKAN, Dr. Metin ARSLAN, Doç. Dr. Tahir SARAÇ
B. RAPORTÖRLER: Zeynep MADAN, Tuğçe KOYUNCU
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Public Sector Investment Board
Temsilcisi: Av. M. Togan TURAN, Av. Zeynep ŞEHOĞLU
Sun Plaza Bilim Sokak No:5
Kat: 14, 34398 Maslak, Şişli/İstanbul
(1) D. DOSYA KONUSU: Adnan Polat Enerji Yatırımı A.Ş.'nin sermayesinin %100'ünü
temsil eden hisselerin Public Sector Pension Investment Board tarafından, Public
Sector Pension Investment Board'un dolaylı bir iştiraki olan PSPEUR S.a.r.l
aracılığı ile Adnan Polat, Eda Polat Gkinosatis, Ayşe Polat, Kerim Polat ve Zeki
Aybar Eriş'ten devralınması, böylece Polat Enerji Sanayi ve Ticaret A.Ş.'nin kontrol
değişikliği sonuncunda (i) Adnan Polat Enerji Yatırım A.Ş. vasıtasıyla Public Sector
Pension Investment Board’un, (ii) EEN-TK Holding A.Ş. vasıtasıyla Electricite de
France S.A.’nın ve (iii) Batıyel Enerji Elektrik Üretim Anonim Şirketi vasıtasıyla
Polat Ailesinin ortak kontrolüne geçmesine ilişkin işleme izin verilmesi talebi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 15.01.2014 tarihinde giren yazıyla
tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 28.01.2014 tarih ve 2014-1-05/Öİ sayılı Ön
İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirim konusu işleme izin verilmesinde sakınca
bulunmadığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(4) İlgili başvuruda Adnan Polat Enerji Yatırımı A.Ş.'nin (AP ENERJİ) sermayesinin %100'ünü
temsil eden hisselerin PSP lNVESTMENTS tarafından, PSP lNVESTMENTS'ın dolaylı bir
iştiraki olan PSPEUR S.a.r.l (PSPEUR) aracılığı ile Adnan Polat, Eda Polat Gkinosatis,
Ayşe Polat, Kerim Polat ve Zeki Aybar Eriş'ten (Devredenler) devralınması işlemine izin
verilmesi talep edilmiştir. İşlem sonucunda halihazırda (i) AP ENERJİ vasıtasıyla Polat
ailesinin ve (ii) EEN-TK Holding A.Ş. (EEN-TK) vasıtasıyla Electricite de France S.A.'nın
(EDF) ortak kontrolünde bulunan Polat Enerji Sanayi ve Ticaret A.Ş.'nin (POLAT ENERJİ)
kontrol değişikliği sonuncunda (i) AP ENERJİ vasıtasıyla PSP lNVESTMENTS'ın, (ii)
EEN-TK vasıtasıyla EDF'in ve (iii) Batıyel Enerji Elektrik Üretim Anonim Şirketi (BATIYEL)
vasıtasıyla Polat Ailesinin ortak kontrolüne geçecektir. POLAT ENERJİ ise, pay sahipliği
ve şirket ana sözleşmesi göz önünde bulundurulduğunda halihazırda (i) AP ENERJİ
dolayısıyla Polat ailesinin ve (ii) EEN-TK vasıtasıyla EDF'nin ortak kontrolü altında
bulunmaktadır.
14-05/100-41
2/3
(5) Bildirim konusu işlem üç aşamadan oluşmaktadır:
i) Devredenler, AP ENERJİ'nin hisselerinin %100'ünü, PSP lNVESTMENTS
tarafından tek başına ve dolaylı olarak kontrol edilen bir şirket olan PSPEUR'a
devredecek;
ii) EEN-TK, POLAT ENERJİ'de sahip olduğu ve POLAT ENERJİ'nin sermayesinin
%5'ini temsil eden hisselerini, Polat ailesinin kontrolünde bulunan BATIYEL'e devredecek;
iii) AP ENERJİ, POLAT ENERJİ'de sahip olduğu ve POLAT ENERJİ'nin sermayesinin
%5'ini temsil eden hisselerini BATIYEL'e devredecektir. Planlanan işlem neticesinde PSP
Investment, AP ENERJİ’nin hisselerinin %100’ünü devralarak AP ENERJİ’nin tek başına
kontrolüne sahip olacaktır. Ayrıca, PSP lNVESTMENTS (AP ENERJİ vasıtasıyla) POLAT
ENERJİ'nin hisselerinin %45'ini kontrol edecek, EDF (EEN-TK vasıtasıyla) POLAT
ENERJİ'nin hisselerinin diğer %45'ini kontrol edecek ve Polat Ailesi (BATIYEL
vasıtasıyla) POLAT ENERJİ'nin hisselerinin %10'unu kontrol edecektir.
(6) Planlanan işleme bağlı olarak imzalanacak olan hissedarlar sözleşmesi ile BATIYEL'e bir
takım veto hakları verilecektir. Dolayısıyla planlanan işlem, POLAT ENERJİ'nin (i) (AP
ENERJİ aracılığıyla) PSP lNVESTMENTS tarafından, (ii) (EEN-TK aracılığıyla) EDF
tarafından ve (iii) (BATIYEL aracılığıyla) Polat Ailesi tarafından ortak kontrol edilmesi
sonucunu doğuracaktır.
(7) AP ENERJİ’nin kontrolündeki elektrik üretim portföyüyle elde ettiği satış miktarı 2012 yılı
için 262.922 MWh olup yapılan bu satış miktarı Türkiye’de aynı yıl satışı yapılmış toplam
elektrik miktarı olan 242.000 MWh’ın %(…..)ine tekabül etmektedir. Yine POLAT
ENERJİ’nin elektrik üretim portföyüyle elde ettiği satış miktarı 2012 yılı için 505.844 MWh
olup, yapılan bu satış miktarı Türkiye’de aynı yıl satışı yapılmış toplam elektrik miktarı
olan 242.000 MWh’ın %(…..)’sine tekabül etmektedir.
(8) Devre konu şirketlerden POLAT ENERJİ, elektrik üretimi ve satışı pazarında Enerji
Piyasası Düzenleme Kurumu (EPDK) tarafından lisans verilmiş beş adet iştiraki olan (i)
Al-Yel Elektrik (ii) Soma Enerji, (iii) Doğal Enerji, (iv) Poyraz Enerji ve (v) Doruk Enerji
aracılığıyla faaliyet göstermektedir. EEN-TK da (dolayısıyla EDF) Türkiye'de POLAT
ENERJİ vasıtasıyla elektrik üretimi ve satışı pazarında faaliyet göstermektedir. Devralan
Türkiye'de elektrik üretimi ve satışı pazarında faaliyet göstermiyor olsa da, bir takım
iştirakleri aracılığıyla dünya çapında ilgili ürün pazarında faaliyet göstermektedir. Bu
nedenle tarafların faaliyetleri arasında elektrik üretimi ve satışı pazarında yatay bir
örtüşme de bulunmaktadır. Bu çerçevede, işlemden etkilenen pazarlar sırasıyla; “elektrik
üretim pazarı” ve “elektrik toptan satış pazarı” olarak tanımlanmıştır.
(9) İlgili ürün pazarlarında sayılan elektrik üretim ve toptan satış faaliyetleri ekonomik
parametreler açısından herhangi bir bölge özelinde farklılaşmayıp tüm ülke çapında
gerçekleştirildiğinden “Türkiye” olarak tanımlanmıştır.
(10) 2012/3 sayılı Tebliğ ile değişik 2010/4 sayılı “Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” (2010/4 sayılı Tebliğ) kapsamında, kontrol
değişikliği yaratan birleşme ve devralmalar incelenmektedir. Kontrol değişikliği, tek
kontrolün ya da ortak kontrolün devralınmasının yanında kontrolün niteliğinde
gerçekleşen değişiklikleri de kapsamaktadır. Kontrolün niteliğinde aşağıdaki iki durumda
değişiklik olduğu kabul edilmektedir:1-Tek başına kontrolden ortak kontrole veya ortak
kontrolden tek kontrole geçiş, 2- İşlem öncesi ve sonrasında kontrol sahibi ortakların
sayısı ya da kimliğinin değişmesi (ortak kontrol senaryolarının değişimi).
(11) Bildirim konusu işlemde de AP ENERJİ’nin hisselerinin tamamı devredilmekte, bunun
sonucu olarak da POLAT ENERJİ’nin kontrol sahibi ortakların kimliği değişmektedir.
Dolayısıyla, işlem 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemidir.
14-05/100-41
3/3
(12) İşlem taraflarının 2012 yılına ait ciroları 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7(1) (b) maddesi
bakımından eşikleri aştığından işlem Rekabet Kurulu’nun iznine tabidir.
(13) 4054 sayılı Kanun’un 7 nci maddesinde rekabetin önemli ölçüde azalması sonucunu
doğuracak şekilde hâkim durum yaratan ya da var olan bir hâkim durumu güçlendiren
yoğunlaşmalar yasaklanmaktadır. Hâkim durum kavramı ise, Kanun’un 3 üncü
maddesinde, “Belirli bir piyasadaki bir veya birden fazla teşebbüsün, rakipleri ve
müşterilerinden bağımsız hareket ederek fiyat, arz, üretim ve dağıtım miktarı gibi
ekonomik parametreleri belirleyebilme gücü” olarak tanımlanmaktadır.
(14) Hisseleri devre konu AP ENERJİ’nin ilgili ürün pazarındaki pazar payı %(…..), ortak
girişim olan POLAT ENERJİ’nin pazar payı ise %(…..)’dir. Devralan PSP
lNVESTMENTS'ın Türkiye'de pazar payı bulunmamaktadır. Türkiye’de kamu kuruluşu
olan Elektrik Üretim A.Ş. haricinde elektrik üretimi ve satışı pazarında %5'ten fazla pazar
payına sahip her hangi başka bir şirket bulunmadığı dikkate alındığında bu aşamada
işlem ile ilgili pazarda hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun
güçlendirilmesi söz konusu değildir. Son olarak, ortak girişim olarak faaliyet gösteren
POLAT ENERJİ’deki hisse devri işleminin 4054 sayılı Kanun’un 4 üncü maddesi
açısından rekabetçi davranışların koordinasyonu riski taşıyıp taşımadığının
değerlendirmesi de yapılmıştır. Devralan PSP lNVESTMENTS Türkiye'de etkilenen
pazarda doğrudan ya da dolaylı olarak faaliyet göstermemekle birlikte, Türkiye'de üst
veya alt pazarda faaliyette bulunmamaktadır ve dolayısıyla PSP lNVESTMENTS'ın
Türkiye'de pazar payı bulunmamaktadır. EDF'nin ve Polat Ailesinin POLAT ENERJİ'yi
ortak kontrol etmeleri haricinde, tarafların faaliyetleri arasında Türkiye'de yatay veya dikey
örtüşme bulunmamaktadır. Dolayısıyla ortak girişim taraflarının hiçbirisinin mevcut
durumda ortak girişim ile aynı etkilenen pazarlarda faaliyeti bulunmayacaktır. Bu sebeple
rekabetçi davranışların koordinasyonu riskinin söz konusu olmadığı kanısına varılmıştır.
H. SONUÇ
(15) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı “Rekabet
Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”
kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan
nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve
böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme
izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy