Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2016-1-75 (Devralma)
Karar Sayısı : 16-42/688-306
Karar Tarihi : 06.12.2016
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK
Üyeler : Arslan NARİN, Fevzi ÖZKAN, Adem BİRCAN, Şükran KODALAK
B. RAPORTÖRLER : Harun GÜNDÜZ, Dilan TOPRAK
C. BİLDİRİMDE
BULUNANLAR : - Bpifrance Investissement
Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Ceren ÖZKANLI,
Av. Merve BAKIRCI
Çitlenbik Sok. No:12 Yıldız Mah. Beşiktaş/İstanbul
- DCNS SA
Temsilcisi: Av. İklim Gülsüm KELEKÇİ
Levent Mah. Cömert Sok. Yapı Kredi Plaza C Blok, No:1C,
Kat:3 34330 Beşiktaş/İstanbul
(1) D. DOSYA KONUSU: Halihazırda DCNS SA’nın tek kontrolünde bulunan DCNS
Energies SAS’ın ortak kontrolünün, Bpifrance Investissement tarafından temsil
edilen SPI Societes de Projects Industriels ve DCNS SA tarafından
devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 18.11.2016 tarihinde giren bildirim üzerine
düzenlenen 29.11.2016 tarihli ve 2016-1-75/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu
görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirim konusu işleme izin verilmesinde
sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
G.1. Taraflar
G.1.1. Devralan: DCNS SA (DCNS)
(4) Fransız hükümeti ile Thales Grup tarafından ortak kontrol edilen DCNS, Fransız ve
yabancı deniz kuvvetleri için savaş gemileri ve askeri standartlarda tasarlanan lojistik
destek satışları alanında faaliyet göstermektedir. DCNS’nin söz konusu faaliyetleri
denizaltıların, su üstü gemilerinin, askeri savunma sistemleri ile silah sistemlerinin
tasarımı, tatbiki ve bakımını içermektedir. DCNS ayrıca, deniz kökenli yenilenebilir
enerji (MRE) alanında mühendislik, inşaat, montaj, bakım ve kontrolüne ilişkin
hizmetler sunmaktadır.
(5) Okyanus termal enerjisi ve yüzen rüzgâr türbini enerjisi faaliyetleri DCNS tarafından
doğrudan gerçekleştirilmektedir. DCNS Grubu’nun gel-git enerjisi faaliyetleri ise
doğrudan ve dolaylı olarak sermayesinin %(…..)’sine sahip olduğu iştiraki Open-
Hydro Group Limited (Open-Hydro) tarafından yürütülmektedir.
(6) DCNS’nin Türkiye’de herhangi bir iştiraki bulunmamakta olup, Türkiye’den elde ettiği
yıllık cirosu, ana şirketi Thales Grup’un Türkiye’deki iştirakleri vasıtasıyla yapılan
faaliyetlerden kaynaklanmaktadır.
16-42/688-306
2/4
G.1.2. Devralan: SPI Societes de Projects Industriels (SPI FUND)
(7) SPI FUND, Fransa endüstrisi için yapım projelerine yatırım yapan profesyonel bir
sermaye fonudur. SPI FUND, yönetim şirketi Bpifrance Investissement (BPIFRANCE)
tarafından temsil edilmekte ve yönetilmektedir. BPIFRANCE, Bpifrance SA’nın bir
iştirakidir.
(8) BPIFRANCE, dünya çapında üç yenilenebilir enerji üretim şirketinde azınlık
hissesine sahip olup, söz konusu hisseler BPIFRANCE’a hiçbir şekilde kontrol
imkanı vermemektedir. BPIFRANCE, Türkiye’de faaliyet gösteren Compaigne
Maritime d’Affrement and Compaigne Generale Maritime, Adit, Groupe Defta, ST
Microelectronics SA, Groupe Novarc’ın sermayelerinde çoğunluk hissesine sahiptir.
G.1.3. Devre konu: DCNS Energies SAS (DCNS Energies)
(9) DCNS, MRE faaliyetlerini %(…..) iştiraki olan DCNS Energies altında konsolide
etmeye ve bu şirkette sermaye artırımına gitmeye karar vermiştir. İlgili işlemin
gerçekleşmesi durumunda DCNS Energies’in yüzen “farshore” türbinler, gel-git
türbinleri ve okyanus termal enerji dönüşümü (OTEC)güç istasyonu segmentlerinde
faaliyet göstermesi planlanmaktadır. İlgili işlemin gerçekleşmesi halinde DCNS
Energies’in temel faaliyet konusunu “farshore’’ yüzen rüzgar türbinlerine ilişkin
olarak yüzen temel sistemin tasarımı ve inşaatı oluşturacaktır. DCNS Energies’in,
gel-git türbinleri ve OTEC güç istasyonlarına ilişkin olarak fikrin oluşturulması,
işletmeye alınması ve bakımı dahil olmak üzere üretim zincirinin tümünde aktif
olması planlanmaktadır. DCNS Energies sadece Fransa, Birleşik Krallık, ABD,
Kanada ve Şili’de faaliyet göstermekte olup, Türkiye’de herhangi bir faaliyeti
bulunmamaktadır.
G.2. Değerlendirme
(10) Bildirim konusu işlem; DCNS’nin tek kontrolünde bulunan DCNS Energies’in ortak
kontrolünün, BPIFRANCE tarafından temsil edilen SPI FUND ve DCNS tarafından
devralınmasına ilişkindir.
(11) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ’in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrasına göre;
“Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak
girişim oluşturulması” (tam işlevsel ortak girişimler) birleşme veya devralma sayılan
hallerden kabul edilmektedir. Bu tanım çerçevesinde bir ortak girişimin 2010/4 sayılı
Tebliğ kapsamında birleşme ve devralma sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir
teşebbüsün bulunması ve kalıcı olarak faaliyet gösteren bağımsız bir iktisadi varlık
olarak ortaya çıkması gerekmektedir.
16-42/688-306
3/4
(12) Ortak kontrolün tespiti için iki veya daha çok sayıda teşebbüs ya da gerçek kişinin,
başka bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama olanağına sahip olmaları
gerekmektedir. Oy haklarında ya da karar organlarına atamada eşitlik, azınlık
hissedarlarının veto hakkına sahip olması, bütçe, işletme planı, önemli yatırımlar gibi
stratejik kararlarda işbirliğinin gerekliliği ortak kontrolü sağlayan temel araçlardır.
Taraflar arasında imzalanan Ortaklık Protokolü’nün 3.3 numaralı maddesi uyarınca
bildirim konusu işlem sonrasında DCNS Energies’in yönetim kurulu, salt çoğunlukla
hareket eden ortaklar tarafından atanan en fazla (…..) üyeden oluşacaktır. Yönetim
kurulu üyelerinin çoğunluğu DCNS tarafından önerilen adaylar arasından seçilecek
olup, (…..) üye ise SPI Fund tarafından önerilen adaylar arasından seçilecektir.
Ortaklık Protokolü’nün 3.5 ve 3.6 numaralı maddeleri altında listelenen stratejik
kararların yönetim kurulunca kabul edilebilmesi için SPI Fund tarafından atanan
üyelerin olumlu oyları gerekmektedir. Yönetim kurulunda SPI Fund’a verilen veto
hakkı göz önüne alındığında, SPI Fund’ın DCNS Energies üzerinde DCNS ile birlikte
kontrol sahibi olacağı anlaşılmıştır.
(13) Bağımsız bir iktisadi varlık olarak değerlendirilebilmesi için ortak girişimin
operasyonel bakımdan bağımsız olması gerekmektedir. Bu bağlamda ortak girişimin,
faaliyetlerini gerçekleştirmek için yeterli kaynaklara sahip olma, ana şirketlerin
işlevinin ötesinde faaliyet gösterme, satış ve satın alma ilişkilerinde ana şirketlere
bağımlı olmama ve kalıcı olarak faaliyet gösterme gibi nitelikleri taşıması önem
taşımaktadır. İşlemin tamamlanmasından sonra DCNS, DCNS Energies’e tüm aktif
ve pasifleri dahil olarak yüzen rüzgâr enerjisi faaliyetlerini, okyanus termal enerji ve
bir enerji santralinde enerji üreten ana sistem dışındaki tüm diğer sistemler ve
bileşenleri içeren MRE işinin tüm ve özerk dalı ile OpenHydro sermayesindeki
hisselerini verecektir. DCNS Energies, MRE üretiminde kullanılan teçhizat ve
tesislerin çalışma, geliştirme, tasarım, imalat, inşaat, işletme ve sistemlerin bakımını
ve DCNS’nin MRE faaliyetlerinin tamamını ya da bir kısmını kendisi kullanacaktır.
Buna göre DCNS Energies’in, pazarda bağımsız olarak faaliyet göstermek için yeterli
kaynağa sahip olacağı kanaatine varılmıştır. Ayrıca Birleşme ve Devralma Sayılan
Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında Kılavuz’un 91. paragrafında, normalde ana
şirketlerin ortak girişime yukarıda belirtilen kaynakları sağlamasının, ortak girişimin
kalıcı olarak faaliyet göstermesine işaret edeceği belirtilmektedir.
(14) Bu açıklamalar çerçevesinde, bildirim konusu işlem sonrasında DCNS Energies’in,
bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getireceği, bir başka
ifadeyle tam işlevsel bir ortak girişim niteliğinde olacağı, bu nedenle işlemin 2010/4
sayılı Tebliğ’in 5. maddesinin üçüncü fıkrasının (b) bendi çerçevesinde bir devralma
işlemi niteliğinde olduğu kanaatine varılmıştır.
(15) Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, tarafların Türkiye cirolarının 2010/4 sayılı
Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendindeki ciro eşiğini aştığı, dolayısıyla
işlemin Rekabet Kurulundan izin alınması gereken bir devralma işlemi olduğu
görülmektedir.
(16) DCNS Energies sadece Fransa, Birleşik Krallık, ABD ve Şili’de faaliyet göstermekte
olup Türkiye’de herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Bu nedenle devralma işlemi,
Türkiye’de yatay veya dikey bir örtüşme meydana getirmeyecektir. İnceleme konusu
işlem neticesinde, tarafların herhangi bir pazarda çakışan faaliyetleri bulunmaması
sebebiyle, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi kapsamında rekabeti kısıtlayıcı herhangi
bir sonuç doğmayacağı kanaatine ulaşılmıştır.
16-42/688-306
4/4
(17) Ayrıca DCNS ve BPIFRANCE; DCNS Energies ile Türkiye’de ve küresel çapta, aynı
pazarda veya bu pazarın alt veya üst pazarında ya da bu pazarla yakından ilişkili
komşu pazarda, eşzamanlı olarak önemli ölçüde faaliyet göstermedikleri için, işlemin
herhangi bir koordinasyon riski oluşturmayacağı anlaşılmıştır.
H. SONUÇ
(18) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı
Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde
yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu
olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy