Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2017-5-15 (Ortak Girişim)
Karar Sayısı : 17-17/260-111
Karar Tarihi : 24.05.2017
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK
Üyeler : Arslan NARİN, Adem BİRCAN, Şükran KODALAK, Mehmet AYAN
B. RAPORTÖRLER : Serap TOPALÖMER, Esra KÜÇÜKİKİZ
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Timur Gayrimenkul Geliştirme Yapı ve Yatırım A.Ş.
Temsilcisi: Av. Umut KOLCUOĞLU
Sağlam Fikir Sokak, Kelebek Çıkmazı No:5, 34394,
Esentepe/İstanbul
(1) D. DOSYA KONUSU: European Bank for Reconstruction and Development’ın Nef
EBRD Gayrimenkul Geliştirme A.Ş.'nin azınlık paylarını devralması yolu ile Timur
Gayrimenkul Geliştirme Yapı ve Yatırım A.Ş. ile European Bank for Reconstruction
and Development arasında bir ortak girişim kurulması işlemine izin verilmesi talebi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 26.04.2017 tarih, 2842 sayı ve 03.05.2017
tarih, 2979 sayı ile giren bildirim üzerine düzenlenen 17.05.2017 tarih ve 2017-5-15/Öİ
sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirim konusu işleme izin verilmesinde sakınca
bulunmadığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(4) Bildirim konusu işlem, European Bank for Reconstruction and Development’ın (EBRD)
halihazırda Timur Gayrimenkul Geliştirme Yapı ve Yatırım A.Ş.’nin (NEF)1 kontrolünde
olan NEF EBRD Gayrimenkul Geliştirme A.Ş.’nin (NEF EBRD) sermayesinin %(…..)
temsil eden paylarını devralması yoluyla EBRD ile NEF arasında ortak girişim kurulması
işlemidir.
(5) Bildirim Formunda, NEF EBRD’nin işlemin gerçekleştirilmesi amacıyla 2017 yılının Mart
ayında kurulduğu belirtilmektedir2. Bunun yanı sıra, işlemin kapanışını takiben NEF
EBRD’nin her bir proje için kuracağı özel amaçlı şirketler (ÖAŞ) üzerinden konut inşaatı,
geliştirilmesi, satışı ve pazarlaması ile öğrenci yurtlarının inşaatı, geliştirilmesi, kiraya
verilmesi ve yönetimi alanlarında faaliyet göstereceği ifade edilmektedir.
(6) Bildirim Formunda işlemin taraflar arasında 20 Mart 2017 tarihinde imzalanan “Pay
Sahipliği ve Sermayeye İştirak Sözleşmesi” (Sözleşme) kapsamında gerçekleştirileceği
belirtilmektedir.
(7) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ’in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrasında; “Bağımsız bir
iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin
oluşturulması, bu maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir.
1 Bildirim Formunda NEF’in Timur Gayrimenkul Geliştirme Yapı ve Yatırım A.Ş.’nin faaliyetlerini yürütürken
kullandığı marka olduğu belirtilmektedir.
2 NEF EBRD’nin hâlihazırda herhangi bir faaliyeti ve cirosu bulunmamaktadır.
17-17/260-111
2/3
Bu tür işlemlerde, işlem taraflarının her biri devralan olarak kabul edilir.” hükmüne yer
verilmiştir. Bildirim konusu işlem, NEF ve EBRD’nin konut inşaatı, geliştirilmesi, satışı ve
pazarlaması ile öğrenci yurtlarının inşaatı, geliştirilmesi, kiraya verilmesi ve yönetimi
pazarlarında faaliyette bulunacak bir ortak girişim şirketi oluşturmalarına ilişkindir. 2010/4
sayılı Tebliğ’in yukarıda yer verilen maddesi anlamında devralma niteliğinde bir ortak
girişim işleminden bahsedebilmek için aranan koşullar; kurulan ortak girişim şirketinin,
kurucu teşebbüsler tarafından “ortak kontrol” altında tutulması ve kurulan şirketin
“bağımsız bir iktisadi varlık” niteliği taşımasıdır.
(8) Sözleşme’nin; yönetim kurulunun yapısına, genel kurul ve yönetim kurulu toplantı ve
karar nisaplarına, özel nisapların öngörüldüğü durumlara ilişkin düzenlemelerinin
incelenmesinden, şirket yönetiminin yapılanma biçimi ve bazı önemli ve stratejik kararlar
bakımından EBRD ve NEF’in olumlu oyunun bulunması şartının arandığı dolayısıyla
şirketin NEF ve EBRD tarafından ortaklaşa kontrol edileceği anlaşılmaktadır.
(9) “Bağımsız bir iktisadi varlık niteliği taşıma” kriteri ile kurulacak olan ortak girişimin
kurucularından bağımsız olarak ilgili pazarda faaliyetlerini kalıcı olarak sürdürebilen ayrı
bir teşebbüs olarak tanımlanıp tanımlanamayacağını tespit etmek amaçlanmaktadır.
Bildirim Formunda yer alan bilgiler incelendiğinde, kurulacak olan ortak girişimin ana
şirketlerden ayrı bir yönetime sahip olacağı değerlendirilmektedir. Bununla birlikte; ortak
girişimin faaliyetlerini her bir proje için kuracağı ÖAŞ’ler üzerinden gerçekleştireceği, bu
ÖAŞ’ler üzerinde tek kontrol sahibi olacağı ve faaliyet göstereceği pazarlara erişimi ve
pazarlardaki varlığı ile ana şirketlerden bağımsız olacağı anlaşılmaktadır. Dolayısıyla,
yukarıdaki bilgiler göz önüne alındığında işlem sonrasında kurulacak olan ortak girişimin
bağımsız bir iktisadi varlık niteliği taşıyacağı değerlendirilmektedir.
(10) Bu çerçevede, bildirime konu işlem ile kurulacak ortak girişim şirketinin 2010/4 sayılı
Tebliğ’in 5. maddesindeki esaslar çerçevesinde bir devralma niteliğinde olduğu sonucuna
ulaşılmıştır. Dosya mevcudu bilgi ve belgelerde yer verilen ciro bilgilerinden, tarafların
cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasında öngörülen eşikleri aştığı
ve dolayısıyla bildirim konusu işlemin Rekabet Kurulu’nun iznine tabi olduğu tespit
edilmiştir.
(11) 2010/4 sayılı Tebliğ uyarınca, bildirim konusu işlemden etkilenme ihtimali olan ve
taraflardan iki veya daha fazlasının aynı ürün pazarında faaliyette bulunduğu ya da
taraflardan en az bir tanesinin bir diğerinin faaliyet gösterdiği herhangi bir ürün pazarının
alt veya üst pazarında ticari faaliyette bulunduğu ilgili ürün pazarları etkilenen pazarları
oluşturmaktadır.
(12) İşlem taraflarından NEF, ağırlıklı olarak konut, öğrenci yurdu, toplu konut, ofis ve diğer
gayrimenkuller olmak üzere her türlü binanın inşaatı, satın alınması, kiraya verilmesi ve
satışı, öğrenci yurtlarının işletilmesi ve yurtiçi/yurtdışı müteahhitlik hizmetleri verilmesi
alanlarında faaliyet göstermektedir.
(13) Diğer işlem tarafı EBRD “Avrupa İmar ve Kalkınma Bankası’nın Kuruluşuna İlişkin
Anlaşma”nın (“EBRD’nin Kuruluşuna İlişkin Anlaşma”) 28 Mart 1991 tarihinde yürürlüğe
girmesi ile kurulan ve yatırımlarını piyasa ekonomilerinin kurulmasını desteklemek için bir
araç olarak kullanan çok taraflı bir kalkınma bankasıdır. EBRD iyi yapılandırılmış ve
finansal açıdan güçlü projeler için kredi ve sermaye sağlamakta ve hükümetler ve
uluslararası finans kuruluşları ile birlikte çalışarak teknik danışmanlık hizmeti vermektedir.
Bunun yanı sıra, borç alanlara finansman erişimi sağlamak üzere teminat sağlamakta ve
girişim büyüme programları ile iş danışmanlık hizmetleri vermektedir.
(14) İşlem taraflarınca kurulacak ortak girişim NEF EBRD ise konut inşaatı, geliştirilmesi, satışı
ve pazarlaması ile öğrenci yurtlarının inşaatı, geliştirilmesi ve kiraya verilmesi
pazarlarında faaliyet gösterecektir.
17-17/260-111
3/3
(15) Bildirim Formunda yer alan bilgilere göre, tarafların Türkiye’deki faaliyetleri incelendiğinde
NEF ile NEF EBRD’nin faaliyetleri arasında, NEF EBRD’nin faaliyet göstereceği alanlarda
yatay anlamda bir örtüşme meydana geleceği anlaşılmaktadır. Bu sebeple, bildirime konu
işlemin değerlendirilmesi bakımından kesin bir ilgili ürün pazarı tanımı yapılmaksızın
“konut inşaatı ve geliştirilmesi” ve “öğrenci yurtlarının inşaatı ve geliştirilmesi/işletilmesi”
pazarları Türkiye’de işlemden etkilenen pazarlar olarak ele alınmıştır. Öte yandan, diğer
işlem tarafı EBRD’nin Türkiye’de farklı sektörlerde çeşitli yatırımları bulunmakla birlikte
“konut inşaatı ve geliştirilmesi” ve “öğrenci yurtlarının inşaatı ve geliştirilmesi/işletilmesi”
alanları ile yatay ya da dikey anlamda örtüşen herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır.
(16) NEF’in “konut inşaatı ve geliştirilmesi” pazarındaki pazar payının (…..) ve “öğrenci
yurtlarının inşaatı ve geliştirilmesi/işletilmesi” pazarındaki pazar payının (…..) gibi düşük
seviyelerde olduğu, etkilenen pazarlarda faaliyet gösteren rakip teşebbüslerin sayısının
fazla olduğu dikkate alındığında, işlem sonrasında Türkiye’de etkilenen pazarlarda 4054
sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi anlamında herhangi bir
rekabet endişesinin gündeme gelmeyeceği değerlendirilmektedir.
(17) Ayrıca, işlem taraflarından sadece NEF’in, NEF EBRD’nin faaliyet göstereceği pazarlarda
faaliyetinin olduğu ve pazar payının düşüklüğü dikkate alındığında, işlemin taraflar
arasında koordinasyona yol açabilecek bir işlem olmadığı anlaşılmaktadır.
H. SONUÇ
(18) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet
Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ
kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan
nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve
böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme
izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare
Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy