Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2018-2-25 (Ortak Girişim)
Karar Sayısı : 18-19/327-162
Karar Tarihi : 12.06.2018
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK
Üyeler : Arslan NARİN, Adem BİRCAN,
Şükran KODALAK, Mehmet AYAN
B. RAPORTÖRLER: İsmail Atalay YOLCU, Selin DURSUN
C. BİLDİRİMDE
BULUNANLAR : - Onex Corporation
- Vista Equity Partners Management, LLC
Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Burcu CAN,
Av. Baran BAŞ, Av. Mert SEYRAN, Av. Gizem TAHİROĞULLARI
Yıldız Mah. Çitlenbik Sok. No:12 Beşiktaş/İstanbul
(1) D. DOSYA KONUSU: Vista Equity Partners Management LLC’nin tek kontrolünde
bulunan Severin Topco LLC üzerinde Vista Equity Partners Management LLC ve
Onex Corporation tarafından ortak kontrol tesis edilmesi işlemine izin verilmesi
talebi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 04.06.2018 tarihinde giren bildirim
üzerine düzenlenen 04.06.2018 tarih ve 2018-2-25/Öİ sayılı Ön İnceleme Raporu
görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirime konu işleme izin verilmesinde sakınca
bulunmadığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(4) Başvuruda, Vista Equity Partners Management, LLC (VİSTA) ve Onex Corporation
(ONEX) tarafından Severin Topco, LLC (SEVERİN TOPCO) üzerinde ortak kontrol tesis
edileceği bildirilerek söz konusu işleme izin verilmesi talep edilmektedir.
(5) Dosya mevcudu bilgilerden, ONEX ve VİSTA arasında akdedilen bildirime konu
sözleşme uyarınca, hâlihazırda VİSTA’nın tek kontrolünde bulunan SEVERİN
TOPCO’nun hisselerine dolaylı olarak Pinnacle Aggregators1 üzerinden %(…..) oranda
ONEX ve VİSTA’nın, %(…..) oranında ise SEVERİN TOPCO Yönetimi’nin sahip olacağı
ve SEVERİN TOPCO’nun ONEX ve VİSTA tarafından ortak kontrol edileceği
anlaşılmaktadır.
(6) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ’in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrası hükmü
çerçevesinde, bir ortak girişimin anılan Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi
sayılabilmesi için i) ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ii) ortak girişimin
bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması unsurlarının birlikte
sağlanması gerekmektedir.
1 Toplayıcı şirket olarak kurulan ve ONEX ve VİSTA’nın eşit paylara sahip olduğu Pinnacle Holding I LP
ve Pinnacle Holdings II LLC, “Pinnacle Aggregators” olarak anılacaktır.
18-19/327-162
2/4
(7) i) Ortak kontrolün bulunması: İki ya da daha fazla teşebbüs ya da kişinin başka bir
teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama imkânına sahip olması durumunda ortak
kontrolden söz edilebilir. Belirleyici etki, bir teşebbüsün stratejik ticari eylemlerine yön
veren kararları engelleyebilme yetkisi anlamına gelmektedir. Birleşme ve Devralma
Sayılan Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında Kılavuz’da (Kılavuz) bir ortak girişimde
ortak kontrolden söz edilebilmesi için tarafların eşit oy hakkına sahip olması, stratejik
kararların alınmasında veto haklarının bulunması ya da oy haklarının ortaklaşa
kullanılması gibi şartların sağlanması gerektiği belirtilmektedir. Buna göre, ana
şirketlerin kontrol edilen teşebbüsle ilgili önemli kararlarda (bütçe, işletme planı, önemli
yatırımlar, üst yönetimin atanması gibi) mutabakata varmak zorunda olduğu hallerde
ortak kontrol söz konusudur.
(8) Bildirim Formunda, Geçici Yatırımcılar Anlaşması uyarınca ONEX ve VİSTA’nın
bildirilen işlem için kurulan ve SEVERİN TOPCO’nun hisselerinin tamamına sahip
olacak olan Pinnacle Aggregators üzerinde ortak kontrol tesis edeceği ifade edilmiştir.
Geçici Yatırımcılar Anlaşması’nın taraflar arasındaki ortak kontrolü düzenleyen Yönetim
Hakları Ön Protokolü’nün “Yönetim Kurulu’nun Oluşumu” ve “Koruyucu Hükümler”
başlıklı bölümlerinde;
- (…..)
düzenlenmiştir. Protokolün söz konusu hükümlerinden SEVERİN TOPCO’nun ONEX ve
VİSTA’nın ortak kontrolü altında olacağı anlaşılmaktadır.
(9) ii) Bağımsız iktisadi varlık olarak kurulması: Kılavuz’da bir ortak girişimin tam işlevsel
olarak kabul edilebilmesi için ortak girişimin bağımsız olarak faaliyet göstermek
bakımından yeterli kaynaklara sahip olması, doğrudan ana şirketlerle bağlantılı bir
işlevin ötesinde bir faaliyet göstermesi, satış ve satın alma ilişkilerinde ana şirketlere
bağımlı olmaması, kalıcı olarak faaliyet göstermesi gibi nitelikleri taşıması gerektiği ifade
edilmektedir. Ortak girişimin tam işlevsel olarak kabul edilmesi bakımından en önemli
ölçüt, ortak girişimin ana kurucularına devam eden bir şekilde bir bağımlılığının olup
olmadığı, bir başka deyişle kendi pazarında bağımsız bir aktör olarak davranıp
davranamadığıdır.
(10) Bildirim Formunda belirtildiği üzere PowerSchool Group LLC (POWERSCHOOL) ve
iştiraklerinden oluşan SEVERİN TOPCO hâlihazırda POWERSCHOOL aracılığıyla
öğrenci, öğretmen ve idare verilerinin ve iş akışlarının yönetimine ilişkin yazılım işletim
sistemleri alanında faaliyet göstermektedir. Bu çerçevede, işlem öncesinde faaliyet
göstermekte olan SEVERİN TOPCO’nun bağımsız olarak faaliyet göstermek için yeterli
kaynaklara sahip olduğu ve ana teşebbüslerin sadece bazı fonksiyonlarını yerine
getirmek için kurulmadığı, halihazırda pazarda bağımsız bir oyuncu olarak faaliyet
gösterdiği anlaşılmaktadır.
(11) Yukarıdaki bilgi ve değerlendirmeler neticesinde, bildirime konu işlemin, tam işlevsel bir
ortak girişim oluşturulmasını içerdiği, dolayısıyla 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi
çerçevesinde bir devralma işlemi niteliğinde olduğu kanaatine varılmıştır. Öte yandan
ilgili tarafların cirolarının söz konusu Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasında öngörülen
eşikleri aşması nedeniyle, işlemin izne tabi olduğu görülmektedir.
18-19/327-162
3/4
(12) Dosyadaki bilgilere göre, bildirime konu işlemin tamamlanmasının ardından mevcut
durumda münferiden ve dolaylı olarak VİSTA tarafından kontrol edilen ve Vista Grup
yapısı içinde yer alan ancak SEVERİN TOPCO’dan ayrı biçimde konumlandırılan
PeopleAdmin Inc.’in (PEOPLEADMİN) de SEVERİN TOPCO’nun iştiraki haline
gelecektir. İşlem sonrasında SEVERİN TOPCO, POWERSCHOOL ve PEOPLEADMİN
aracılığıyla okullar için uygulama ve yetenek yönetimi yazılımları sağlayacaktır.
SEVERİN TOPCO’nun yazılım işleri ABD ve Kanada’daki K-122 okul sistemine
odaklanmıştır. POWERSCHOOL ve PEOPLEADMİN’in Türkiye’de herhangi bir faaliyeti
ya da satışı bulunmamasının yanı sıra SEVERİN TOPCO’nun Türkiye’de faaliyet
göstermeyi planlamadığı da taraflarca belirtilmiştir.
(13) Ortak girişim taraflarından ONEX, Kanada merkezli halka açık bir şirket olup özel
sermaye fonu vasıtasıyla şirketlere yatırım yapmaktadır. Hâlihazırda ONEX’in bağlı
şirketleri tarafından yönetilen özel sermaye fonlarınca kontrol edilen şirketler elektronik
ürün imalat hizmetleri, sağlık alanında görüntüleme hizmetleri, sağlık hizmetleri ve
beşeri hizmetler, sigorta hizmetleri, paketleme ürünleri ve hizmetleri, işletme ve bilgi
hizmetleri, gıda perakendesi ve restoranlar, uzay, otomasyon, ürün işleme ve
bileşenleri, uçak kiralama ve yönetimi, yapı ürünleri, tatil parkları, hastane yönetim
hizmetleri, hayatta kalma ekipmanları, endüstriyel ürünler, gayrimenkul, kredi stratejileri
ve orta ölçekli pazarlardaki özel sermaye olanakları gibi alanlarda faaliyet
göstermektedir. Şirket Türkiye cirosunu, portföy şirketleri; (…..) aracılığıyla elde
etmektedir.
(14) ONEX’in Türkiye’de iki iştiraki bulunmaktadır. Bunlardan biri portföy şirketlerinden
(…..)’in tamamına sahip olduğu, tıbbî film ve dijital görüntü yakalama ürünlerinin
sınırlandırılmış risk sahibi distribütörü ve satış sonrası hizmetlerin sağlayıcısı olarak
faaliyet gösteren (…..) iken diğeri portföy şirketlerinden (…..)’in dolaylı olarak tek
kontrolüne sahip olduğu, güvenlik sistemleri hizmeti ve bakımı ile ticari deniz taşıtlarına
cankurtaran sandal kiralama hizmeti alanında faaliyet gösteren (…..)’dir.
(15) Ortak girişimin diğer ana teşebbüsü olan VİSTA ise ABD merkezli bir yatırım şirketidir.
VİSTA, birinci sınıf yönetim ekiplerine sahip yazılım, veri ve teknoloji destekli işletmelere
uzun vadeli yatırım yapmaktadır. VİSTA Türkiye cirosunu portföy şirketleri; (…..)
aracılığıyla elde etmektedir.
(16) VİSTA’nın Türkiye’de dolaylı olarak kontrol ettiği üç iştiraki bulunmaktadır. Bunlardan
birincisi (…..)’nın iştiraki ve küresel bir finansal hizmetler teknolojisi şirketi olan (…..),
ikincisi (…..)'nın iştiraki olan ve sigorta sektöründe faaliyet gösteren (…..), üçüncüsü ise
(…..)’nun iştiraki olan ve çeşitli sistem ve veri kaynaklarını entegre eden ve analitik
öngörüler sağlayan bir altyapı ve analitik yazılım sağlayıcısı olan (…..)’dir.
2 K, anaokulunu (kindergarten); 12 ise, on ikinci sınıf yani üniversite eğitiminden önceki son yılı ifade
etmektedir.
18-19/327-162
4/4
(17) Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde tarafların “kurumsal uygulama yazılımları”
pazarında faaliyet gösterdikleri anlaşılmaktadır. Ancak yazılım sektörüne ilişkin olarak
önceki Kurul kararlarında3, yazılım hizmetleri için ilgili ürün pazarı değerlendirmesi
yapılırken yazılımların kullanım amacı, hangi sektöre ve hangi kullanıcı kesimine yönelik
olduğu gibi faktörlerin önem taşıdığının belirtildiği ve daha dar pazar tanımlarının
yapıldığı görülmektedir. Dolayısıyla dosya kapsamında tanımlanabilecek olası pazar
tanımları çerçevesinde VİSTA, ONEX ve SEVERİN TOPCO’nun faaliyetleri arasında
kesişme bulunmadığı, bu nedenle bildirime konu işlem ile herhangi bir pazarda hâkim
durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece
rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı kanaatine varılmıştır.
H. SONUÇ
(18) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet
Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ
kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan
nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve
böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme
izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare
Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
3 21.03.2007 tarihli, 07-26/238-77 sayılı; 20.06.2007 tarihli, 07-53/583-194 sayılı; 25.11.2009 tarihli, 09-
57/1358-350 sayılı; 26.08.2010 tarih ve 10-56/1089-411 sayılı; 05.10.2011 tarihli, 11-51/1290-455 sayılı
ve 13.03.2017 tarihli, 17-10/115-51 sayılı Kurul kararları.
Full & Egal Universal Law Academy