Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2016-5-44
Karar Sayısı : 18-27/455-223
Karar Tarihi : 08.08.2018
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK
Üyeler : Arslan NARİN, Adem BİRCAN, Mehmet AYAN,
Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Şükran KODALAK
B. RAPORTÖRLER: İsmail Atalay YOLCU, Gülçin DERE, Arın Özge HİMMETOĞLU,
Eren YALDIZLI, Merve BİROĞLU
C. BAŞVURUDA
BULUNAN : Kisan İnşaat Mühendislik Sanayi ve Ticaret A.Ş.
Temsilcisi: Av. Deniz ÖZKAN
Orjin Maslak, Eski Büyükdere Cad. No:27 K:11 Maslak 34398
Maslak/İstanbul
(1) D. DOSYA KONUSU: Rekabet Kurulunun 27.04.2017 tarihli ve 17-14/208-M sayılı
kararı ile hakkında soruşturma yürütülen Kisan İnşaat Mühendislik Sanayi ve
Ticaret A.Ş.’nin, 2010/3 sayılı Dosyaya Giriş Hakkının Düzenlenmesine ve Ticari
Sırların Korunmasına İlişkin Tebliğ uyarınca dosyaya giriş talebi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına, 30.07.2018 tarihinde
intikal eden başvuru üzerine hazırlanan 03.08.2018 tarihli ve 2016-5-44/BN-7 sayılı
Bilgi Notu görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili Bilgi Notu’nda, Kisan İnşaat Mühendislik Sanayi ve
Ticaret A.Ş. (KİSAN) tarafından yapılan dosyaya giriş hakkının kullanılması talebine
ilişkin olarak;
- Şikayet başvurusu, İlk İnceleme Raporu ve Önergesi, Önaraştırma Raporu ve
Önergesi ve dosyanın tetkike alınması yönündeki kararın, kurum içi yazışma
niteliğinde olması sebebiyle, ilgili teşebbüs vekiline posta yolu ile iletilemeyeceği
bununla birlikte, ilgili teşebbüs tarafından talep edilmesi halinde ticari sır
niteliğindeki içeriklerden arındırılarak, Kurum merkezinde teşebbüsün erişimine
açılabileceği ve incelenebileceği,
- Karayolları Genel Müdürlüğü (KGM) Program İzleme Dairesi görüşme tutanağı,
Karayolları 4. Bölge Müdürlüğü görüşme tutanağı, Ulaştırma ve Denizcilik
Bakanlığı KGM bilgi sunumu dilekçesinin, Kurum içi yazışma olması ve aklayıcı
ya da suçlayıcı delil niteliği bulunmaması nedeniyle teşebbüsün erişimine
açılamayacağı,
- Ekonomik Analiz ve Araştırma Dairesi Başkanlığınca hazırlanan raporun; ilgili
teşebbüs vekiline posta yolu ile iletilememekle birlikte, ilgili teşebbüs tarafından
talep edilmesi halinde ticari sır niteliğindeki içeriklerden arındırılarak, Kurum
merkezinde teşebbüsün erişimine açılabileceği ve incelenebileceği
ifade edilmiştir.
18-27/455-223
2/5
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(4) Rekabet Kurulunun (Kurul) 27.04.2017 tarih ve 17-14/208-M sayılı kararı uyarınca
hakkında soruşturma yürütülen KİSAN tarafından yapılan başvuruyla, soruşturma
kapsamında KİSAN hakkında düzenlenmiş her türlü evrak ve delilin, 2010/3 sayılı
Dosyaya Giriş Hakkının Düzenlenmesine ve Ticari Sırların Korunmasına İlişkin Tebliğ
(2010/3 sayılı Tebliğ) uyarınca kağıt nüsha halinde postayla gönderilmesi talep
edilmiştir.
(5) 4054 sayılı Kanun’un “Delillerin Toplanması ve Tarafların Bilgilendirilmesi” başlıklı 44.
maddesinin ikinci fıkrasında;
“Haklarında soruşturmaya başlandığı bildirilen taraflar sözlü savunma hakkını
kullanma taleplerine kadar kurum bünyesinde kendileri ile ilgili düzenlenmiş her
türlü evrakın ve mümkünse elde edilmiş olan her türlü delilin bir nüshasının
kendilerine verilmesini isteyebilir.”
hükmü yer almaktadır. Buna ek olarak aynı Kanun’un 44. maddesinin üçüncü
fıkrasındaki “Kurul, tarafları bilgilendirmediği ve savunma hakkı vermediği konuları
kararlarına dayanak yapamaz.” hükmü, evrak ve bilgi verilmesinin savunma hakkının
esasına ilişkin olduğunu göstermektedir.
(6) Nitekim 4054 sayılı Kanun’un 44. maddesinin gerekçesinde “Kurulun soruşturmaları
gizli değildir. Savunma hakkının tam olarak kullanılabilmesi için sözlü savunma
toplantısına kadar, taraflar Kurulca kendileri ile ilgili düzenlenmiş her türlü evrakın ve
delilin bir nüshasını alabilmektedir. Böylelikle savunma hakkının tam ve eksiksiz
biçimde kullanılması mümkün olacaktır. Bir başka deyişle, taraflar herhangi bir
ummadıkları sürprizle karşılaşmamaktadırlar.” denmek suretiyle konunun önemi
açıklanmıştır.
(7) Kurul tarafından yayımlanan 2010/3 sayılı Tebliğ, tarafların kendileri hakkında
düzenlenen belgelere erişimini mümkün kılarken bunun istisnalarını da düzenlemiş
bulunmaktadır. Teşebbüslerin soruşturma kapsamında kendileri ile ilgili düzenlenmiş
bilgi ve belgeleri isteme hakları bulunmakla birlikte, bu bilgi ve belgelere erişimin yine
mevzuat hükümlerinin izin verdiği ölçüde gerçekleştirilmesi esastır. Buna ek olarak
2010/3 sayılı Tebliğ’in 6. maddesinde yer alan,
“Taraflar dosyaya giriş hakkı kapsamında, Kurum içi yazışmalar ve başka
teşebbüs, teşebbüs birliği ve kişilere ilişkin ticari sır ve diğer gizli bilgileri içerenler
hariç olmak üzere, Kurum bünyesinde kendileri ile ilgili düzenlenmiş her türlü
evraka ve elde edilmiş her türlü delile erişebilir.”
hükmüyle, tarafların kendileri hakkında düzenlenmiş evrak ve delillere ulaşabileceği
ancak Kurum içi yazışmaların ve başka teşebbüs, teşebbüs birliği ve kişilere ilişkin
ticari sır ve sair gizli bilgi içeren evrakın bu kapsamda bulunmadığı ifade edilmiştir.
Dolayısıyla hangi belgelerin Kurum içi yazışma olduğu veya teşebbüs, teşebbüs birliği
ve kişilere ait ticari sır niteliği taşıdığı hususu önem arz etmektedir.
18-27/455-223
3/5
(8) 2010/3 sayılı Tebliğ’in “Kurum İçi Yazışmalar” başlıklı 7. maddesinde;
“(1) Kurum içi yazışmalar, Kurulun aldığı nihai kararlar bakımından hazırlayıcı
işlem niteliğinde olan birimler arası yazışmalardır.
(2) Kartellerin Ortaya Çıkarılması Amacıyla Aktif İşbirliği Yapılmasına Dair
Yönetmeliğin 6 ncı maddesinin üçüncü fıkrası ve 9 uncu maddesinin üçüncü
fıkrası çerçevesinde elde edilen bilgi ve belgeler ile Kurumun diğer kamu
kurumları, kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları veya özel sektör gerçek
ve tüzel kişileri gibi bilgisine başvurulanlarla yaptığı yazışmalar da iç yazışma
olarak kabul edilir.”
hükümlerine yer verilmiştir. Buna göre Kurul’un alacağı nihai karara kadar
gerçekleştireceği hazırlayıcı işlem niteliğindeki yazışmalar, Kartellerin Ortaya
Çıkarılması Amacıyla Aktif İşbirliği Yapılmasına Dair Yönetmelik (Pişmanlık
Yönetmeliği) kapsamında sunulan bilgi ve belgeler ile Kurum’un bilgisine başvurduğu
kamu veya özel sektör üçüncü kişileriyle ile yaptığı yazışmalar iç yazışma olarak kabul
edilmektedir.
(9) Buna ek olarak 2010/3 sayılı Tebliğ ile tarafların dosyaya erişim haklarının ne şekilde
kullandırılacağına dair de bir düzenleme getirilmiştir. İlgili Tebliğ’in “Dosyaya Giriş
Hakkının Kullandırılması” başlıklı 10. maddesi şu şekildedir:
“(1) Dosyaya giriş hakkı, ilgilinin talebi de dikkate alınarak; dosya mevcudunda
bulunan ve erişime açılan evrakın fotokopi yolu ile çoğaltılmış nüshalarının veya
elektronik kopyalarının verilmesi ya da gönderilmesi suretiyle kullandırılabilir.
(2) Kartellerin Ortaya Çıkarılması Amacıyla Aktif İşbirliği Yapılmasına Dair
Yönetmeliğin 6 ncı maddesinin üçüncü fıkrası ve 9 uncu maddesinin üçüncü
fıkrası çerçevesinde elde edilen bilgiler ile aklayıcı ya da suçlayıcı delil niteliği
bulunan diğer kurum içi yazışmalar, Kurum merkezinde incelenebilir.”
(10) Madde metni değerlendirildiğinde, her ne kadar 2010/3 sayılı Tebliğ’in 6. maddesinde
tarafların Kurum içi yazışmalara erişemeyeceği ifade edilmişse de, aklayıcı ya da
suçlayıcı delil niteliği bulunan diğer Kurum içi yazışmaların, Pişmanlık Yönetmeliği’nin
6. maddesinin üçüncü fıkrası ve 9. maddesinin üçüncü fıkrası çerçevesinde elde
edilen bilgiler ile benzer şekilde Kurum merkezinde incelenebileceğinin düzenlendiği
anlaşılmaktadır.
(11) Bu çerçevede, KİSAN tarafından kendisine verilmesi veya gönderilmesi talep edilen
belgeler ayrı ayrı incelenmiştir.
(12) KİSAN ilk olarak, Soruşturma Raporunda kullanılan ve Ekonomik Analiz ve Araştırma
Dairesi Başkanlığının soruşturmaya taraf olan otokorkuluk üreticilerinin eylemlerini
incelediği iktisadi analiz raporunun kendisiyle paylaşılmasını talep etmiştir. Söz
konusu talebin 2010/3 sayılı Tebliğ kapsamında karşılanıp karşılanamayacağına
yönelik yapılacak değerlendirmede öncelikli olarak, talep edilen belgenin Kurum içi
yazışma niteliğinde olup olmadığının ve daha sonra eğer bu niteliği haiz ise teşebbüsü
aklayıcı ya da suçlayıcı delil niteliği bulunup bulunmadığının tespit edilmesi
gerekmektedir.
18-27/455-223
4/5
(13) Anılan talebe ilişkin olarak, 2010/3 sayılı Tebliğ’in yukarıda yer verilen 7. maddesinin
birinci fıkrası çerçevesinde hazırlayıcı işlem niteliğinde olan birimler arası yazışma
olarak değerlendirilen belgenin, Kurum içi yazışma olması nedeniyle ilgili teşebbüse
posta yoluyla iletilemeyeceği sonucuna ulaşılmıştır.
(14) Bununla birlikte, anılan belgenin 2010/3 sayılı Tebliğ’in 10. maddesinin ikinci fıkrası
kapsamında aklayıcı ya da suçlayıcı delil niteliğini haiz olduğu görülmektedir. Bu
çerçevede, Kurum içi yazışma niteliği taşıyan Ekonomik Analiz ve Araştırma Dairesi
Başkanlığınca hazırlanan raporun (Belge-287) teşebbüsle ilgili kısımlarının ticari sır ve
gizli bilgilerden arındırılarak Kurum merkezinde herhangi bir elektronik veya mekanik
kopyası alınmadan, not alınabilecek şekilde incelenmek üzere erişime açılması
gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.
(15) KİSAN tarafından talep edilen diğer belgeler; İlk İnceleme Raporu ve Önergesi (Belge-
2), Önaraştırma Raporu’nun Önergesi, dosyanın tetkike alınması yönündeki karar
(Belge-28), KGM Program İzleme Dairesi görüşme tutanağı (Belge-53), Karayolları 4.
Bölge Müdürlüğü görüşme tutanağı (Belge-58) ve Ulaştırma ve Denizcilik Bakanlığı
KGM bilgi sunumu dilekçesidir (Belge-66).
(16) 2010/3 sayılı Tebliğ’in yukarıda yer verilen 7. maddesinin birinci fıkrası çerçevesinde
hazırlayıcı işlem niteliğinde olan birimler arası yazışma olarak değerlendirilen İlk
İnceleme Raporu ve Önergesi, Önaraştırma Raporu’nun Önergesi ve dosyanın tetkike
alınması yönündeki kararın, aklayıcı veya suçlayıcı niteliği de bulunmadığı
anlaşıldığından, bu belgelere ilişkin erişim talebinin reddedilmesi gerektiği sonucuna
ulaşılmıştır.
(17) KGM ile yapılan görüşme sonucunda kaleme alınan görüşme tutanakları ile KGM
tarafından gönderilen bilgi ve belgelerde sektöre ilişkin genel bilgilere yer verilmiş
olup, özetlerine Soruşturma Raporu’nda yer verildiği anlaşılmıştır. Anılan belgelerin,
2010/3 sayılı Tebliğ’in yukarıda yer verilen 7. maddesinin ikinci fıkrası çerçevesinde
Kurum içi yazışma olduğu ve belgelerde teşebbüsün lehinde ve aleyhinde herhangi bir
açıklama bulunmadığı, belgelerin çelik otokorkuluk sektörünün işleyişi ve KGM
tarafından açılan ihaleler hakkında genel bilgiler içerdiği görüldüğünden, talep edilen
bu belgelerin aklayıcı veya suçlayıcı niteliğinin bulunmadığı değerlendirilmiştir.
Dolayısıyla anılan belgelere ilişkin erişim talebinin de reddedilmesi gerektiği sonucuna
ulaşılmıştır.
18-27/455-223
5/5
H. SONUÇ
(18) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, Rekabet Kurulunun
27.04.2017 tarih ve 17-14/208-M sayılı kararı uyarınca yürütülen soruşturma
kapsamında Kisan İnşaat Mühendislik Sanayi ve Ticaret A.Ş. tarafından yapılan
dosyaya giriş hakkının kullanılması talebine ilişkin olarak;
- Kurum içi yazışma niteliği taşıyan Ekonomik Analiz ve Araştırma Dairesi
Başkanlığınca hazırlanan raporun (Belge-287) teşebbüsle ilgili kısımlarının ticari
sır ve gizli bilgilerden arındırılarak Kurum merkezinde herhangi bir elektronik
veya mekanik kopyası alınmadan, not alınabilecek şekilde incelenmek üzere
erişime açılmasına,
- İlk İnceleme Raporu ve Önergesi (Belge-2), Önaraştırma Raporu’nun Önergesi,
dosyanın tetkike alınması yönündeki karar (Belge-28), KGM Program İzleme
Dairesi görüşme tutanağı (Belge-53), Karayolları 4. Bölge Müdürlüğü görüşme
tutanağı (Belge-58) ve Ulaştırma ve Denizcilik Bakanlığı KGM bilgi sunumu
dilekçesinin (Belge-66) Kurum içi yazışma niteliği taşıdığından ve aklayıcı veya
suçlayıcı niteliği bulunmadığından teşebbüsün erişimine açılması talebinin
reddine
gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde
yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy