Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2018-2-36 (Ortak Girişim)
Karar Sayısı : 18-27/462-225
Karar Tarihi : 08.08.2018
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK
Üyeler : Arslan NARİN, Adem BİRCAN, Mehmet AYAN, Ahmet ALGAN,
Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Şükran KODALAK
B. RAPORTÖRLER: Ahmet ŞAHİN, Mehmet Mustafa ŞEREF
C. BİLDİRİMDE
BULUNANLAR : - Bain Capital Investors, L.L.C.
- Vista Equity Partners Management, LLC.
Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK,
Av. O. Onur ÖZGÜMÜŞ, Av. İsmail ÖZGÜN
Yıldız Mah. Çitlenbik Sok. No:12 Beşiktaş/İstanbul
(1) D. DOSYA KONUSU: Halihazırda Vista Equity Partners Management, LLC.’nin
yönettiği fonların tek kontrolünde olan Aptean Parent Company Sarl.’nin kamu
sektörü iş kolu ile Superion LLC ve halihazırda Bain Capital Investors,
L.L.C.’nin tek kontrolünde olan TriTech Software Systems Inc.’in Bain Capital
Investors, LLC’nin yönettiği fonların ve Vista Equity Partners Management,
LLC’nin yönettiği fonların ortak kontrolüne geçmesi işlemine izin verilmesi
talebi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 26.07.2018 tarihinde giren bildirim üzerine
düzenlenen 03.08.2018 tarih ve 2018-2-36/Öİ sayılı Ön İnceleme Raporu görüşülerek
karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirime konu işleme izin verilmesinde
sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(4) Başvuruda, Bain Capital Investors L.L.C. (Bain Capital) ve Vista Equity Partners
Management LLC’nin (Vista) yönettiği fonların, Supermoose Newco Inc.
(Supermoose) adlı ortak girişim şirketi aracılığıyla (i) Aptean Parent Company
Sarl.’nin kamu sektörü iş kolu (Aptean Kamu Sektörü), (ii) Superion LLC (Superion)
ve (iii) TriTech Software Systems Inc (Tritech) üzerinde ortak kontrol kurulmasına
ilişkin işleme izin verilmesi talep edilmektedir.
(5) Bildirim Formunda, bildirilen işlem öncesinde Tritech, Bain Capital tarafından
yönetilen fonların; Superion ve Aptean Kamu Sektörü ise Vista tarafından yönetilen
fonların tek kontrolü altında iken, işlem sonrasında Bain Capital ve Vista’nın her biri
tarafından yönetilen fonların bir holding şirketi olan Supermoose aracılığıyla Tritech,
Superion ve Aptean Kamu Sektörü üzerinde dolaylı olarak ortak kontrol sahibi
olacağı ifade edilmiştir. Diğer taraftan Supermoose’un bildirilen işlem öncesinde
herhangi bir ticari faaliyetinin bulunmadığı ve işlem sonrasında ticari faaliyetlerinin
Tritech, Superion ve Aptean Kamu Sektörü’nün faaliyetlerinden ibaret olacağı
belirtilmiştir.
18-27/462-225
2/4
(6) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ’in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrası hükmü
çerçevesinde, bir ortak girişimin anılan Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi
sayılabilmesi için i) ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ii) ortak
girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması unsurlarının
birlikte sağlanması gerekmektedir.
(7) i) Ortak kontrolün bulunması: İki ya da daha fazla teşebbüs ya da kişinin başka bir
teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama imkânına sahip olması durumunda ortak
kontrolden söz edilebilir. Belirleyici etki, bir teşebbüsün stratejik ticari eylemlerine yön
veren kararları engelleyebilme yetkisi anlamına gelmektedir. Birleşme ve Devralma
Sayılan Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında Kılavuz’da (Kılavuz) bir ortak girişimde
ortak kontrolden söz edilebilmesi için tarafların eşit oy hakkına sahip olması, stratejik
kararların alınmasında veto haklarının bulunması ya da oy haklarının ortaklaşa
kullanılması gibi şartların sağlanması gerektiği belirtilmektedir. Buna göre, ana
şirketlerin kontrol edilen teşebbüsle ilgili önemli kararlarda (bütçe, işletme planı,
önemli yatırımlar, üst yönetimin atanması gibi) mutabakata varmak zorunda olduğu
hallerde ortak kontrol söz konusudur.
(8) Dosyadaki bilgilere göre, Hissedar Sözleşmesi’nin ilgili maddeleri uyarınca bildirim
konusu işlem sonrasında;
- (…..)
düzenlenmiştir. Hissedar Sözleşmesi’nin söz konusu hükümlerinden Supermoose’un
Bain Capital ve Vista’nın ortak kontrolü altında olacağı anlaşılmaktadır.
(9) ii) Bağımsız iktisadi varlık olarak kurulması: Kılavuz’da bir ortak girişimin tam işlevsel
olarak kabul edilebilmesi için ortak girişimin bağımsız olarak faaliyet göstermek
bakımından yeterli kaynaklara sahip olması, ana şirketlerin belirli bir işlevinin
ötesinde faaliyet göstermesi, satış ve satın alma ilişkilerinde ana şirketlere bağımlı
olmaması, kalıcı olarak faaliyet göstermesi gibi nitelikleri taşıması gerektiği ifade
edilmektedir. Ortak girişimin tam işlevsel olarak kabul edilmesi bakımından en önemli
ölçüt, ortak girişimin ana kurucularına devam eden bir şekilde bağımlılığının olup
olmadığı, bir başka deyişle kendi pazarında bağımsız bir aktör olarak davranıp
davranamadığıdır.
(10) Bildirim Formunda, işlem öncesinde Aptean Kamu sektörü, Superion ve Tritech’in
kurulu birer şirket oldukları dolayısıyla kendi kaynakları aracılığıyla pazarda bağımsız
olarak faaliyet gösterdikleri belirtilerek, işlem sonrasında da Supermoose’un bağımsız
bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirmeye devam edeceği
bildirilmektedir. Bildirim Formunda; Aptean Kamu Sektörü, Superion ve Tritech’in
esas olarak Kuzey Amerika’da faaliyet gösterdiği ve faaliyetlerine işlem sonrasında
da Supermoose olarak devam edecekleri, Bain Capital ve Vista’nın işlemi
gerçekleştirmekteki temel gerekçelerinin söz konusu şirketleri Supermoose altında
birleştirerek, her birinin müşteri tabanına erişim olduğu, bu doğrultuda
Supermoose’un üçüncü kişilerle ticari ilişki kurmaya devam etmesini sağlayacak
şekilde kendi çalışanları ve kaynaklarının olacağı ifade edilmektedir.
(11) Yukarıdaki bilgi ve değerlendirmeler neticesinde, bildirime konu işlemin, tam işlevsel
bir ortak girişim oluşturulmasını içerdiği, dolayısıyla 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi
çerçevesinde bir devralma işlemi niteliğinde olduğu kanaatine varılmıştır. Öte yandan
18-27/462-225
3/4
ilgili tarafların cirolarının söz konusu Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasında
öngörülen eşikleri aşması nedeniyle, işlemin izne tabi olduğu görülmektedir.
(12) Dosyada yer alan bilgilere göre, ortak girişimin tarafı olan Bain Capital; bilgi
teknolojileri, sağlık, perakende ve tüketici ürünleri, iletişim, finans ve sanayi gibi
birçok endüstri alanında faaliyet gösteren şirketlere bünyesindeki fon şirketleri
aracılığıyla yatırım yapan bir özel sermaye yatırım şirketidir. (…..). Ayrıca Tritech
dışında bu porföy şirketlerinden hiçbiri kamu güvenliği uygulamalı Kurumsal
Uygulama Yazılımlarına ilişkin faaliyette bulunmamaktadır.
(13) Bain Capital’in Türkiye’den ciro elde eden portföy şirketleri ve faaliyet alanları şu
şekildedir:
- (…..).
(14) Bildirim Formunda verilen bilgilere göre Bain Capital’in Türkiye’den ciro elde eden
porföy şirketlerinden; (…..).1, (…..) olmak üzere dördünün Türkiye’de kurulu iştirakleri
bulunmaktadır.
(15) İşlemin diğer tarafı olan Vista ise; özel sermayeli bir yatırım şirketi olup birinci sınıf
yönetim ekipleri tarafından idare edilen yazılım, veri ve teknoloji destekli işletmelere
uzun vadeli bir perspektif ile yatırım yapmaktadır. Vista’nın tüm portföy şirketleri
kurumsal yazılımlar konusunda faaliyet göstermektedir. Superion ve Aptean Kamu
Sektörü dışında, Vista’nın yönettiği fonlar tarafından kontrol edilen ve kamu güvenliği
uygulamalı Kurumsal Uygulama Yazılımları kapsamında faaliyeti olan herhangi bir
başka portföy şirketinin bulunmadığı belirtilmektedir.
(16) Vista’nın Türkiye’den ciro elde eden portföy şirketleri ve faaliyet alanları şu şekildedir:
- (…..).
(17) Bildirim Formunda verilen bilgilere göre Vista’nın Türkiye’den ciro elde eden portföy
şirketlerinden; (…..) olmak üzere üçünün Türkiye’de kurulu iştirakleri bulunmaktadır.
(18) Ortak girişim hakkındaki bilgilere aşağıda yer verilmiştir:
- Aptean Kamu Sektörü: İşlem öncesinde ana şirketi Aptean Parent Company
Sarl olan Aptean grubunun bir parçasıdır. Aptean kurum içi işlemleri iyileştiren
ve işletmelerin arz zinciri kaynaklarını, çalışanlarını ve müşteri ilişkilerini
yönetmelerine yardımcı olan endüstri özelinde yazılım uygulamaları temin
etmektedir. Aptean Kamu Sektörü, özellikle yerel yönetimler ve belediyeler,
devlet makamları ve sağlık hizmeti sağlayıcıları tarafından kullanılan finans
yönetimi, kamu güvenliği ve hasta yönetimi yazılımları olmak üzere çeşitli
yazılım çözümlerini kamu ve sağlık sektörüne sağlamaktadır. Aptean Parent
Company Sarl (dolayısıyla Aptean Kamu Sektörü de) bildirilen işlem
öncesinde Vista’nın yönettiği fonların tek kontrolü altındadır. (…..).
- Superion: Bildirilen işlem öncesinde Vista’nın yönettiği fonların kontrolü altında
olup, yerel yönetimlere, belediyelere ve kamu güvenlik teşkilatlarına kurumsal
1 Sematic Türkiye, Wittur Türkiye ile birleşmiştir.
18-27/462-225
4/4
yönetim yazılımı sağlayıcılığı yapmaktadır. Şirketin Türkiye’de herhangi bir
faaliyeti veya iştiraki yoktur.
- Tritech: Bildirilen işlem öncesinde, Bain Capital’ın yönettiği fonların kontrolü
altında olup, kamu otoritelerine çeşitli kamu güvenliği çözümleri sunan bir
yazılım şirketidir. Sağladığı çözümler 9-1-1 bilgisayar destekli görev dağıtımı,
saha temelli raporlama, kayıtların yönetimi, analitik ve istihbarat, raporlama ve
ambulans faturalama yazılımını kapsamaktadır. Şirketin Türkiye’de herhangi
bir faaliyeti veya iştiraki yoktur.
(19) 2010/4 sayılı Tebliğ uyarınca, bildirim konusu işlemden etkilenme ihtimali olan ve
taraflardan iki veya daha fazlasının aynı ürün pazarında faaliyette bulunduğu ya da
taraflardan en az bir tanesinin bir diğerinin faaliyet gösterdiği herhangi bir ürün
pazarının alt veya üst pazarında ticari faaliyette bulunduğu ilgili ürün pazarları
etkilenen pazarları oluşturmaktadır.
(20) Yukarıda yer verilen bilgiler çerçevesinde; üzerinde ortak girişim kurulacak olan
Aptean Kamu Sektörü, Superion ve Tritech’in Türkiye’de herhangi bir faaliyetinin
olmadığı, ayrıca işlemin tarafları olan Bain Capital ve Vista’nın faaliyetleri arasında
Türkiye’de herhangi bir yatay veya dikey örtüşme olmadığı dikkate alındığında
bildirime konu işlem ile herhangi bir pazarda hâkim durum yaratılmasının veya
mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır.
H. SONUÇ
(21) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı
Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde
yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu
olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60
gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile
karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy