Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2017-3-51
Karar Sayısı : 19-06/52-19
Karar Tarihi : 07.02.2019
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK
Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Adem BİRCAN, Mehmet AYAN,
Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Şükran KODALAK
B. RAPORTÖRLER: Hatice YAVUZ, Ömer Volkan YAZAR, Ebru ÖZYURT
C. BAŞVURUDA
BULUNAN : V.O.S.S. Varinak Onkoloji Sistemleri Satış ve Servis A.Ş.
Temsilcileri: Av. Şahin ARDIYOK, Av. Gediz ÇINAR
Büyükdere Cad. Bahar. Sok. River Plaza K:11-12 34394
Levent Şişli/İstanbul
(1) D. DOSYA KONUSU: Rekabet Kurulunun 21.12.2017 tarihli ve 17-42/663-M sayılı
kararıyla hakkında soruşturma yürütülen V.O.S.S. Varinak Onkoloji Sistemleri
Satış ve Servis A.Ş.’nin dosyaya giriş talebinin değerlendirilmesi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 08.01.2019 tarih ve 159 sayı ile giren
başvuru üzerine düzenlenen 24.01.2019 tarih ve 2017-3-51/BN-3 sayılı Bilgi Notu
görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili Bilgi Notunda,
- 1, 2, 3, 4, 13 ve 28 no’lu belgelerin ticari sır ve diğer teşebbüslere ait
bilgiler karartıldıktan sonra çoğaltılmış nüshalarının veya elektronik
kopyalarının verilmesi veya gönderilmesine yönelik taleplerin kabul
edilmesi gerektiği,
- 5, 12, 14, 17, 22, 32, 34, 41, 42, 44, 45 no’lu belgelerin kurum içi yazışma
niteliğinde olduğu ve aklayıcı veya suçlayıcı niteliği bulunmadığından
dolayı çoğaltılmış nüshalarının veya elektronik kopyalarının verilmesi veya
gönderilmesine yönelik taleplerinin reddedilmesi gerektiği,
- Kurum içi yazışma niteliğinde sayılan 18, 19, 21, 35, 36, 37, 39, 40, 43, 46,
47, 48, 49, 50 no’lu belgelerin çoğaltılmış nüshalarının veya elektronik
kopyalarının verilmesi veya gönderilmesine yönelik taleplerinin
reddedilmesi gerektiği, ancak teşebbüsle ilgili kısımlarının ticari sır ve gizli
bilgilerden arındırılarak Kurum merkezinde herhangi bir elektronik veya
mekanik kopyasının alınmadan incelenmek üzere erişime açılabileceği
ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(4) Kurum kayıtlarına 17.07.2017 tarih, 5111 sayı ile intikal eden şikayet başvurusu
sonrasında hazırlanan 15.08.2017 tarih ve 2017-3-51/İİ sayılı İlk İnceleme Raporu,
Kurulun 22.08.2017 tarihli toplantısında görüşülmüş ve bu toplantıda 17-27/445-M
sayılı karar ile Varinak Onkoloji Sistemleri Satış ve Servis A.Ş.’nin (VARİNAK)
hakkında soruşturma açılmasına gerek olup olmadığının tespiti için önaraştırma
19-06/52-19
2/4
yapılmasına karar verilmiştir. Önaraştırma süreci sonucunda düzenlenen önaraştırma
raporu, Kurulun 21.12.2017 tarihli toplantısında görüşülmüş ve 17-42/663-M sayılı
kararla, VARİNAK’ın 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un (4054
sayılı Kanun) 6. maddesini ihlal edip etmediğinin tespitine yönelik olarak aynı
Kanun’un 41. maddesi uyarınca soruşturma açılmasına karar verilmiştir.
(5) Bunun üzerine hazırlanan 21.12.2018 tarih ve 2017-3-51/SR sayılı Soruşturma
Raporu 26.12.2018 tarihinde teşebbüs tarafından tebellüğ edilmiştir.
(6) Kurum kayıtlarına 08.01.2019 tarih ve 159 sayı ile intikal eden ve dosya tarafı
VARİNAK temsilcisi tarafından gönderilen yazıda; soruşturma kapsamında VARİNAK
hakkında düzenlenmiş her türlü evrak ve delilin çoğaltılmış nüshalarının veya
elektronik kopyalarının 2010/3 sayılı Dosyaya Giriş Hakkının Düzenlenmesine ve
Ticari Sırların Korunmasına İlişkin Tebliğ’in (2010/3 sayılı Tebliğ) 10. maddesinin
birinci fıkrası uyarınca kendilerine verilmesi veya gönderilmesi talep edilmiştir. İlgili
yazı ekinde yer alan dosyaya giriş talep formunda talep edilen belge numaraları
sırasıyla şöyledir: 1, 2, 3, 4, 5, 12, 13, 14, 17, 18, 19, 21, 22, 28, 32, 34, 35, 36, 37,
39, 40, 41, 42, 43, 44, 45, 46, 47, 48, 49 ve 50.
(7) İlgili belgelerin arasında kurum içi yazışmaların, şikâyet başvurularının ve görüşme
tutanaklarının, kamu kurum ve kuruluş yazışmaları ile özel sektör gerçek ve tüzel
kişileriyle yapılan yazışmaların yer aldığı anlaşılmıştır.
(8) 4054 sayılı Kanun’un “Delillerin Toplanması ve Tarafların Bilgilendirilmesi” başlıklı 44.
maddesinin ikinci fıkrasında “Haklarında soruşturmaya başlandığı bildirilen taraflar
sözlü savunma hakkını kullanma taleplerine kadar kurum bünyesinde kendileri ile ilgili
düzenlenmiş her türlü evrakın ve mümkünse elde edilmiş olan her türlü delilin bir
nüshasının kendilerine verilmesini isteyebilir.” hükmü yer almaktadır. Buna ek olarak
aynı Kanun’un 44. maddesinin üçüncü fıkrasındaki “Kurul, tarafları bilgilendirmediği
ve savunma hakkı vermediği konuları kararlarına dayanak yapamaz.” hükmü, evrak
ve bilgi verilmesinin savunma hakkının esasına ilişkin olduğunu göstermektedir.
Nitekim 4054 sayılı Kanun’un 44. maddesinin gerekçesinde yer alan, “Kurulun
soruşturmaları gizli değildir. Savunma hakkının tam olarak kullanılabilmesi için sözlü
savunma toplantısına kadar, taraflar Kurulca kendileri ile ilgili düzenlenmiş her türlü
evrakın ve delilin bir nüshasını alabilmektedir. Böylelikle savunma hakkının tam ve
eksiksiz biçimde kullanılması mümkün olacaktır. Bir başka deyişle, taraflar herhangi
bir ummadıkları sürprizle karşılaşmamaktadırlar.” ifadeleriyle konunun önemi
açıklanmıştır.
(9) Kurul tarafından yayımlanan 2010/3 sayılı Tebliğ, tarafların kendileri hakkında
düzenlenen ya da elde edilen belgelere erişimini mümkün kılarken bunun istisnalarını
da düzenlemiş bulunmaktadır. Teşebbüslerin soruşturma kapsamında kendileri ile
ilgili düzenlenmiş ya da elde edilmiş bilgi ve belgeleri isteme hakları bulunmakla
birlikte, bu bilgi ve belgelere erişimin yine mevzuat hükümlerinin izin verdiği ölçüde
gerçekleştirilmesi esastır. Buna ek olarak 2010/3 sayılı Tebliğ’in 6. maddesinde yer
alan, “Taraflar dosyaya giriş hakkı kapsamında, Kurum içi yazışmalar ve başka
teşebbüs, teşebbüs birliği ve kişilere ilişkin ticari sır ve diğer gizli bilgileri içerenler
hariç olmak üzere, Kurum bünyesinde kendileri ile ilgili düzenlenmiş her türlü evraka
ve elde edilmiş her türlü delile erişebilir.” hükmüyle, tarafların kendileri hakkında
düzenlenmiş ya da elde edilmiş evrak ve delillere ulaşabileceği, ancak Kurum içi
yazışmaların ve başka teşebbüs, teşebbüs birliği ve kişilere ilişkin ticari sır ve sair
gizli bilgi içeren evrakın bu kapsamda bulunmadığı ifade edilmiştir. Dolayısıyla hangi
19-06/52-19
3/4
belgelerin Kurum içi yazışma olduğu veya teşebbüs, teşebbüs birliği ve kişilere ait
ticari sır niteliği taşıdığı hususu önem arz etmektedir.
(10) Söz konusu duruma ilişkin olarak, 2010/3 sayılı Tebliğ’in “Kurum içi yazışmalar”
başlıklı 7. maddesinde;
“(1) Kurum içi yazışmalar, Kurulun aldığı nihai kararlar bakımından hazırlayıcı
işlem niteliğinde olan birimler arası yazışmalardır.
(2) Kartellerin Ortaya Çıkarılması Amacıyla Aktif İşbirliği Yapılmasına Dair
Yönetmeliğin 6 ncı maddesinin üçüncü fıkrası ve 9 uncu maddesinin üçüncü
fıkrası çerçevesinde elde edilen bilgi ve belgeler ile Kurumun diğer kamu
kurumları, kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları veya özel sektör
gerçek ve tüzel kişileri gibi bilgisine başvurulanlarla yaptığı yazışmalar da iç
yazışma olarak kabul edilir.”
hükümlerine yer verilmiştir. Buna göre Kurulun alacağı nihai karara kadar
gerçekleştireceği hazırlayıcı işlem niteliğindeki yazışmalar, Kartellerin Ortaya
Çıkarılması Amacıyla Aktif İşbirliği Yapılmasına Dair Yönetmelik kapsamında sunulan
bilgi ve belgeler ve Kurumun bilgisine başvurduğu kamu veya özel sektör üçüncü
kişileriyle yaptığı yazışmalar iç yazışma olarak kabul edilmektedir.
(11) Buna ek olarak 2010/3 sayılı Tebliğ ile tarafların dosyaya erişim haklarının ne şekilde
kullandırılacağına dair bir düzenleme de getirilmiştir. İlgili tebliğin “Dosyaya giriş
hakkının kullandırılması” başlıklı 10. maddesi şu şekildedir:
“(1) Dosyaya giriş hakkı, ilgilinin talebi de dikkate alınarak; dosya mevcudunda
bulunan ve erişime açılan evrakın fotokopi yolu ile çoğaltılmış nüshalarının
veya elektronik kopyalarının verilmesi ya da gönderilmesi suretiyle
kullandırılabilir.
(2) Kartellerin Ortaya Çıkarılması Amacıyla Aktif İşbirliği Yapılmasına Dair
Yönetmeliğin 6 ncı maddesinin üçüncü fıkrası ve 9 uncu maddesinin üçüncü
fıkrası çerçevesinde elde edilen bilgiler ile aklayıcı ya da suçlayıcı delil niteliği
bulunan diğer kurum içi yazışmalar, Kurum merkezinde incelenebilir.”
(12) Madde metni değerlendirildiğinde, her ne kadar 2010/3 sayılı Tebliğ’in 6. maddesinde
tarafların Kurum içi yazışmalara erişemeyeceği ifade edilmişse de, Tebliğin 7.
maddesi kapsamında tanımlanan kurum içi yazışmalara erişimin tamamen
engellenmediği, aklayıcı ya da suçlayıcı delil niteliği bulunan diğer kurum içi
yazışmaların Pişmanlık Yönetmeliği kapsamında yapılan başvurularda sunulan
belgeler ile benzer şekilde Kurum merkezinde incelenebileceğinin düzenlendiği
görülmektedir.
(13) Tarafların dosyaya giriş talep formunda belirtilen belgeler arasında kurum içi
yazışmalar, bilgilerine başvurulan kamu kurum ve kuruluş yazışmaları ile özel sektör
gerçek ve tüzel kişileriyle yapılan yazışmalar ve başka teşebbüs, teşebbüs birliği ve
kişilere ilişkin ticari sırlar ile gizli bilgilerin bulunduğu anlaşılmıştır.
(14) Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri özetlenecek olursa, 2010/3 sayılı Tebliğ’in 6.
maddesinde tarafların kendileri hakkında düzenlenmiş evrak ve delillere
ulaşabileceği, ancak Kurum içi yazışmaların ve başka teşebbüs, teşebbüs birliği ve
kişilere ilişkin ticari sır ve sair gizli bilgi içeren evrakın bu kapsamda bulunmadığı
ifade edilmiştir. 2010/3 sayılı Tebliğ’in 7. maddesinin ikinci fıkrasında ise Kurumun
diğer kamu kurumları, kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları veya özel sektör
19-06/52-19
4/4
gerçek ve tüzel kişileri gibi bilgisine başvurulanlarla yaptığı yazışmaların kurum içi
yazışma olduğu belirtilmiştir.
(15) Dosya kapsamında talep edilen İlk İnceleme Raporu (5 no’lu belge) ve Önaraştırma
Raporuna (22 no’lu belge) yönelik talebin 2010/3 sayılı Tebliğ kapsamında karşılanıp
karşılanamayacağına yönelik yapılacak değerlendirmede, öncelikli olarak bu
belgelerin kurum içi yazışma niteliğinde olup olmadığının tespit edilmesi
gerekmektedir. Bu çerçevede, hazırlayıcı işlem niteliğinde Kurum bünyesinde
hazırlanan ilk inceleme raporu ve önaraştırma raporlarının birimler arası birer
yazışma olduğuna şüphe bulunmamaktadır. Ayrıca Önaraştırma Raporundan
faydalanılarak hazırlanan Soruşturma Bildirimi tarafa daha önce tebliğ edilmiş olup,
bu bildirimde değerlendirmeye etkisi olacak belgelere yer verilmiştir. Sonuç olarak,
2010/3 sayılı Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrası çerçevesinde Kurum içi yazışma
niteliğinde olan İlk İnceleme Raporu ve Önaraştırma Raporunun aklayıcı ya da
suçlayıcı delil niteliği bulunmadığı da dikkate alınarak, paylaşılmasına ve/veya
erişime açılmasına yönelik talebin reddedilmesi gerektiği kanaatine varılmıştır.
(16) Yapılan inceleme sonucunda, VARİNAK tarafından talep edilen; 17, 14, 32, 34, 41,
42, 44, 45 no’lu belgelerin Kurumun diğer kamu kurumları, kamu kurumu niteliğindeki
meslek kuruluşları veya özel sektör gerçek ve tüzel kişileri gibi bilgisine
başvurulanlarla yaptığı yazışmalardan ibaret olduğu, bu çerçevede 2010/3 sayılı
Tebliğ’in 7. maddesinin ikinci fıkrası çerçevesinde iç yazışma oldukları ve aklayıcı
veya suçlayıcı niteliklerinin bulunmadığı anlaşıldığından bu belgelere erişim talebinin
reddedilmesi gerektiği kanaatine varılmıştır.
(17) Öte yandan, VARİNAK’a ilişkin iddialar hakkında bilgilere yer verildiği gerekçesiyle
talep edilen ve Kurum içi yazışma niteliğinde olan 12 no’lu görüşme tutanağı ile 18,
19, 21, 35, 36, 37, 39, 40, 43, 46, 47, 48, 49, 50 no’lu cevabi yazıların teşebbüsle ilgili
kısımlarının, aklayıcı ya da suçlayıcı delil niteliği taşımaları nedeniyle, ticari sır ve gizli
bilgilerden arındırılarak Kurum merkezinde herhangi bir elektronik veya mekanik
kopyası alınmadan incelenmek üzere erişime açılmasının uygun olacağı kanaatine
varılmıştır.
H. SONUÇ
(18) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, Rekabet Kurulunun
21.12.2017 tarihli ve 17-42/663-M sayılı kararıyla hakkında soruşturma yürütülen
V.O.S.S. Varinak Onkoloji Sistemleri Satış ve Servis A.Ş.’nin dosyaya giriş talebine
ilişkin olarak;
- Kurum içi yazışma niteliğinde olan ancak aklayıcı veya suçlayıcı niteliği
bulunmayan; 5, 14, 17, 22, 32, 34, 41, 42, 44, 45 no’lu belgelere erişim
talebinin reddine,
- Kurum içi yazışma niteliğinde olan 12, 18, 19, 21, 35, 36, 37, 39, 40, 43,
46, 47, 48, 49, 50 no’lu belgelerin teşebbüsle ilgili kısımlarının, ticari sır ve
gizli bilgilerden arındırılarak Kurum merkezinde herhangi bir elektronik
veya mekanik kopyası alınmadan incelenmek üzere erişime açılmasına
gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde
yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy