Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2019-1-42 (Devralma)
Karar Sayısı : 19-26/382-177
Karar Tarihi : 24.07.2019
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Adem BİRCAN (Başkan V.)
Üyeler : Şükran KODALAK, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ
B. RAPORTÖRLER: Abdullah ATEŞ, Hande GÖÇMEN, Alican ŞENTÜRK
C. BİLDİRİMDE
BULUNANLAR : - Apollo Management, L.P.
Temsilcisi: İzzet M. SİNAN
Brüksel Morgan Lewis & Bockius LLP Rue Guimard 7
1040 Brüksel BELÇİKA
- Ares Management Corporation
Temsilcisi: Can TOPUKÇU
Abdi İpekçi Cad. Bostan Sok. Orjin Apt. No:15 K:4
Nişantaşı/İstanbul
(1) D. DOSYA KONUSU: Apollo Management, L.P’nin iştiraklerinin yönettiği fonlar
tarafından yönetilen bir şirket olan Chrisholm Oil and Gas, LLC ile Ares
Management Corporation’ın bir veya daha fazla iştirakinin yönettiği bir veya
daha fazla fon tarafından yönetilen Gastar Holdco, LLC arasında tam işlevsel bir
ortak girişim kurulmasına izin verilmesi talebi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 28.06.2019 tarih ve 4257 sayı ile
giren ve en son 12.07.2019 tarih, 4626 sayılı yazıyla tamamlanan bildirim üzerine
düzenlenen 17.07.2019 tarih ve 2019-1-42/Öİ sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme
Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirime konu işleme izin verilmesinde
sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(4) Başvuruda; Apollo Management L.P.’nin (APOLLO) iştiraklerinin yönettiği fonlar
tarafından yönetilen bir şirket olan Chrisholm Oil and Gas, LLC (COG) ile Ares
Management Corporation’ın (ARES) bir veya daha fazla iştirakinin yönettiği bir veya
daha fazla fon tarafından yönetilen Gastar Holdco, LLC (GST) arasında tam işlevsel
bir ortak girişim (OG) kurulması işlemine izin verilmesi talep edilmektedir.
(5) Bildirim konusu işlemin temelini taraflar arasında 19.06.2019 tarihinde imzalanan
Limited Şirket Sözleşmesi (Sözleşme) oluşturmaktadır. OG’nin, kuruluşu ile Amerika
Birleşik Devletleri (ABD), Oklahama Anadarko Havzası ve civarındaki bir petrol arama
bölgesi olan STACK Potansiyel Sahasındaki tarafların faaliyetleri ve varlıklarını bir
araya getirip birleştirmesi, OG’nin mevcut ve gelecekteki üretimi ölçeklendirmesi,
sermaye piyasalarına erişim imkânlarını iyileştirmesi ve sermaye maliyetlerini
düşürmesi, hizmetlere erişim, sermayeye erişim vb. dâhil olmak üzere ölçek
ekonomilerinden yararlanacak olması ve operasyonel verimlilik ve gelişim
optimizasyonunu gerçekleştirecek olması işlemin ekonomik gerekçesi olarak ifade
19-26/382-177
2/4
edilmiştir. Bildirim konusu işlem Türkiye ile birlikte ayrıca Avrupa Komisyonuna
(Komisyon) da bildirilmiş olup, Komisyon nezdinde işleme izin verilmiştir.
(6) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ’in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrası hükmü
çerçevesinde, bir ortak girişimin anılan Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi
sayılabilmesi için i) ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ii) ortak girişimin
bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması unsurlarının birlikte
sağlanması gerekmektedir.
(7) i) Ortak kontrolün bulunması: Bildirim Formu ve taraflardan intikal eden cevabi yazılar
incelendiğinde, OG’nin ortaklık yapısı %(…..) COG ve %(…..) GST şeklinde olacaktır.
Sözleşme uyarınca, OG’nin yönetim kurulu ilk olarak yedi üyeden oluşacaktır.
Sözleşme’de COG ve GST’nin her birinin yönetim kurulunda görev yapmak üzere oy
kullanma hakkına sahip üç yönetim kurulu üyesi görevlendirme yetkisine sahip
olacağı, ilk yönetim kurulunda OG’nin genel müdürünün yönetim kurulunda yedinci
üye olarak görev alacağı ve ayrıca her bir yönetim kurulu üyesinin tek bir oy kullanma
hakkına sahip olacağı belirtilmiştir. Ayrıca COG ve GST tarafından görevlendirilen en
az bir yönetim kurulu üyesinin hazır bulunması halinde toplantı nisabı sağlanmış
olacak ve Sözleşme’de yer alan istisnalar dışında1, yönetim kurulunun stratejik2 olarak
tanımlanabilecek kararlar da dâhil bütün kararların COG ve GST tarafından
görevlendirilen en az bir yönetim kurulu üyesi dahil olmak üzere nitelikli çoğunluk
onayı3 ile alınacağı belirtilmiştir. Bu bilgiler doğrultusunda, COG ve GST’nin OG
üzerinde ortak kontrol hakkına sahip olduğu değerlendirilmektedir.
(8) ii) Bağımsız iktisadi varlık olarak kurulması: Dosyadaki bilgilere göre, taraflarca; söz
konusu işlemin tamamlanmasının akabinde, OG’nin, APOLLO ve ARES tarafından
kontrol edilse de, günlük faaliyetlerinde bağımsız olacağı, pazarda tek başına faaliyet
göstereceği, günlük faaliyetleriyle ilgilenen bir yönetime ve yeterli kaynaklara sahip
olacağı belirtilmiştir. OG’nin idaresi ve faaliyetlerinin tam olarak yetki, salahiyet ve
takdir yetkisi ile donatılmış bir yönetim kurulu tarafından yönetileceği, söz konusu
yönetim kurulunun OG’nin tüm amaç ve hedeflerini gerçekleştirmek üzere, OG adına
yetki ve haklara sahip olacağı ve icra kurulu başkanı da dâhil OG’nin tüm yetkililerini
görevlendireceği ifade edilmiştir. Ayrıca, OG’nin, ana şirketlerin belirli bir işlevinin
ötesinde faaliyet göstereceği, daha önce, GST ve COG tarafından ayrı ayrı yürütülen
faaliyetleri tek başına yürüteceği ve bu faaliyetlerin ana şirketler için belli bir işlevin
ötesinde, bağımsız bir iş olduğu belirtilmiştir. Taraflar arasında akdedilen Sözleşme’de
ise OG’nin ticari varlığı herhangi bir süre ile sınırlı tutulmamış olup, kalıcı olarak
faaliyetlerini sürdürmesi öngörülmüştür. Bu doğrultuda OG’nin pazarda bağımsız ve
sürekli olarak faaliyet gösterebilmek için gerekli olan yönetim ve yeterli kaynaklar gibi
1 Sözleşme’de oybirliğine tabi olan işlemleri listeleyen özel bir hüküm bulunmaktadır. Bu işlemler, a)
Şirketin veya şirketin herhangi bir bağlı kuruluşunun dâhil olduğu bir iflas, tasfiye veya ödeme aczi
takibatı başlatmak, b) Şirketin vergisel niteliğini değiştirmek ve c) Onaylı likidite olayı ve veya onaylı
satış dışında şirketi tasfiye veya likide etmek. Taraflar, bu hükümlerin stratejik kararlardan ziyade
OG’nin feshine ilişkin kritik kararlar olduğunu belirtmişlerdir.
2 Sözleşme’de stratejik kararlarla ilgili bir hüküm yer almamaktadır. Bununla birlikte taraflardan gelen
cevabi yazıda, sermaye harcamaları bütçesi, sondaj bütçesi, G&A (General and administrative) bütçesi
ve işletme bütçesinin onaylanması ve OG’nin borçluluk durumunun belirlenmesinin stratejik kararlar
olarak değerlendirilebileceği ifade edilmiştir.
3 Nitelikli çoğunluk onayı; COG yönetişim paylaşım yüzdesi %25’e eşit veya daha fazla olduğu sürece
en az bir COG atanan yöneticisi ve GST yönetişim paylaşım yüzdesi %25’e eşit veya daha fazla olduğu
sürece en az bir GST atanan yöneticisi dâhil olmak üzere yönetim kurulu oy sayısının çoğunluğunu
oluşturan yönetim kurulu üyelerinin (gerek usulünce toplanmış bir yönetim kurulu toplantısında gerekse
yazılı muvafakatle) lehte oyunu ifade eder.
19-26/382-177
3/4
tüm unsurlara kendi bünyesinde sahip olduğu, bir başka deyişle tam işlevsel olduğu ve
dolayısıyla bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini yerine getireceği
değerlendirilmektedir.
(9) Sonuç itibarıyla başvuru konusu işlemin, 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi
çerçevesinde bir devralma işlemi olduğu kanaatine varılmıştır. Öte yandan ilgili
tarafların cirolarının söz konusu Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasının (a) ve (b)
bentlerinde öngörülen eşikleri aşması nedeniyle, işlemin izne tabi olduğu
görülmektedir.
(10) Dosyadaki bilgilere göre, ortak girişim şirketinin kurucularından COG, APOLLO
tarafından yönetilen ve merkezi Tulsa, ABD’de bulunan bir enerji grup şirketidir. COG,
farm-in (ortak işletme) sözleşmeleri ve belirli sayıda sondaj kuyusu açmaya dayalı
“drill-to-earn” sözleşmeleri aracılığıyla petrol varlıklarının tespit edilmesi, iktisabı ve
geliştirilmesi alanlarında faaliyet göstermektedir. APOLLO ve iştirakleri tarafından
yönetilen yatırım fonları, şirketlere ve dünya çapında çeşitli faaliyetlerde bulunan
şirketlerce çıkarılan borçlanma araçlarına yatırım yapmaktadır. Mevcut yatırımların
örnekleri arasında kimyasal, hastane, güvenlik, finans hizmetleri ve sigorta alanlarında
faaliyette bulunan şirketler yer almaktadır. APOLLO’nun Türkiye’de; özel sigorta ve
reasürans, mücevher ve saat satışı, televizyon program yapımcılığı, termoset
teknolojileri, LED aydınlatma, ampul ve ilişkili ürün geliştirme, eğitim ve ticaret
yayınlarına yönelik çözümler, mağaza içi müzik, dijital tabela, bekleme müziği,
bekleme mesajları, entegre ses/video kayıtları ve interaktif mobil pazarlama çözümü
sağlayıcılığı, IT altyapıları, çelik ve çelik üretiminde kullanılan ham maddelerin ticareti
ve dağıtımı, manyetik teknolojileri, batarya teknolojileri ve ileri organik faaliyetler
alanında faaliyet gösteren özel kimyasal üreticiliği, gıda ve içecek sektörüne yönelik
kavanoz ve şişeler olmak üzere cam ambalaj ürünleri üretimi, iletişim hizmetleri ve
tümleşik iletişim alanlarında faaliyeti bulunmaktadır. Ayrıca, APOLLO iştirakleri
tarafından yönetilen fonlar, Caelus Energy Alaska LLC, Jupiter Resources Inc. ve
Northwoods Energy LLC şirketleri gibi dünya çapında ham petrol arama, sondaj ve
geliştirme pazarında aktif olarak faaliyet gösteren işletmeleri kontrol etmektedir. Kuzey
Amerika’da yer alan bu işletmelerin Türkiye’de faaliyetleri bulunmamaktadır.
(11) Ortak girişimin diğer kurucusu GST ise, ARES tarafından kontrol edilmekte olup,
merkezi Houston, ABD’dir. GST, ABD’de petrol, doğal gaz ve likit doğal gazların
aranması, geliştirilmesi ve üretimi alanında faaliyet göstermektedir. Merkezi Los
Angeles, ABD’de bulunan bir ABD alternatif varlık yöneticisi olan ARES, sınıf A
hisseleri New York Menkul Kıymetler Borsası’nda işlem gören halka açık bir şirkettir.
ARES tarafından yönetilen portföy şirketleri; enerji (petrol ve doğal gaz üretimi, arama
ve işleme faaliyetleri), perakende, iş ekipmanı ve hizmetleri, tüketim malları ve
ürünleri, veterinerlik, sağlık ve sağlık bakımı hizmetleri, ev bakımı hizmetleri, yapı
ürünleri, restoranlar, eğitim, geri dönüşüm ve Çin yerli sanayi gibi sektörlerde faaliyet
göstermektedir. ARES’in ve/veya portföyünde bulunan kuruluşların Türkiye’de;
gayrimenkul yatırımları, tüketiciye yönelik dikiş makineleri ve aksesuarları
tasarımcılığı, üretimi ve distribütörlüğü, kadın lüks ve marka kıyafetler alanında
çevrimiçi perakende satıcılığı, zemin kaplama, korkuluk, tırabzan, ince işler ve pervaz,
verandalar, ışıklandırma ve sırsız porselen işleri gibi hem mesken hem de ticari bina
ve inşaat malzemelerinin üretimi, yazılım ve donanım ürünleri ve hizmetlerini bir araya
getiren uçtan uca bilgi yakalama çözümlerinin tasarımı, üretimi, teslimi ve destek
hizmetleri alanlarında faaliyeti bulunmaktadır. ARES tarafından yönetilen fonlar, APR
Operating LLC, BlackBrush Oil & Gas L.P., Development Capital Resources LLC ve
Verdad Resources LLC şirketleri gibi dünya çapında ham petrol arama sondaj ve
19-26/382-177
4/4
geliştirme pazarlarında aktif olarak faaliyet gösteren işletmeleri kontrol etmektedir.
Kuzey Amerika’da yer alan bu işletmelerin Türkiye’de faaliyetleri bulunmamaktadır.
(12) Diğer taraftan, ABD’deki şeyl (kayagazı) kaynak potansiyel sahaları gibi konvansiyonel
olmayan kaynaklara ağırlık verilerek petrol ve doğal gaz kaynaklarının saptanması,
iktisabı ve sondajı ve geliştirilmesi amacıyla kurulacak olan OG ise, işlem sonrasında
COG ve GST şirketlerinin ABD’deki varlıklarını birleştirecektir. OG’nin faaliyetleri,
Oklahama, ABD, Anadarko Havzası ve çevresindeki STACK Formasyonunda petrol
varlıklarının araştırılması, sondajı ve geliştirilmesi olacaktır.
(13) Yukarıda yer verilen bilgiler doğrultusunda, tarafların ana faaliyetleri arasında küresel
pazarda dikey bir örtüşme olmamakla birlikte, yatay bir örtüşmenin bulunduğu
görülmektedir. Buna göre, tarafların kontrolünde bulunan ve yukarıda sözü edilen tüm
işletmeler de dâhil edildiğinde, ham petrol arama, sondaj ve geliştirme pazarlarında
tarafların küresel pazar paylarının toplamda %(…..) az olacağı anlaşılmaktadır. Öte
yandan tarafların faaliyetlerinin Türkiye’de yatay veya dikey olarak örtüşmediği,
dolayısıyla bildirime konu işlem ile herhangi bir pazarda hâkim durum yaratılmasının
veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır.
H. SONUÇ
(14) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet
Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ
kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan
nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin
ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle
işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara
İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy