Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2018-5-38 (Devralma)
Karar Sayısı : 19-28/435-192
Karar Tarihi : 07.08.2019
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Adem BİRCAN (Başkan V.)
Üyeler : Şükran KODALAK, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ
B. RAPORTÖRLER: Kerem TOMUR, Mehmet TOKGÖZ, Eren YALDIZLI,
Furkan BAŞTÜRK, Osman AYAR
C. BAŞVURUDA
BULUNAN : - Re’sen
D. HAKKINDA İNCELEME
YAPILANLAR : - Akdağ Beton İnş. Taah. Mad. Tar. Gıda Hayv. Nak. San. ve
Tic. Ltd. Şti.
Yozgat Yolu, Gültepe Mah. No:37/A Akdağmadeni/Yozgat
- Şenerler Beton ve Mad. San Tic. A.Ş.
Yeşiltepe Mah. 122. Sok. No:23/1 Akdağmadeni/Yozgat
- Saray Beton İnş. Tar. ve Hayv. Mad. Turizm Tem. İth. İhr.
San. Paz. Tic. Ltd. Şti.
Sivas Cad. Yeni Mah. Saraykent/Yozgat
- Sarıkaya Beton İnş. Maden Nak. Taah. Tarım San. ve Tic.
Ltd. Şti.
Bahçelievler Mah. Sorgun Yolu 3. km Sarıkaya/Yozgat
- Gözanlar Turizm Taş. İnş. Gıda ve Hayv. San. Tic. Ltd. Şti.
Hürriyet Mah. Boğazlıyan Yolu 3. Km Sarıkaya/Yozgat
- Zeki Fırat AKIN
Zile Yolu Üzeri 4. km Çekerek/Yozgat
- Üç Yıldırım Hazır Bet. ve Bet. Ekipmanları İnş. San. ve Tic.
Ltd. Şti.
Şeker Göleti Yanı Sivas Yolu 1. km Sorgun/Yozgat
(1) E. DOSYA KONUSU:
- Akdağ Beton İnş. Taah. Mad. Tar. Gıda Hayv. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile
Şenerler Beton ve Mad. San Tic. A.Ş. arasında gerçekleşen devir
işlemlerinin ve Akdağ Beton İnş. Taah. Mad. Tar. Gıda Hayv. Nak. San. ve
Tic. Ltd. Şti. ile Saray Beton İnş. Tar. ve Hayv. Mad. Turizm Tem. İth. İhr.
San. Paz. Tic. Ltd. Şti. arasında gerçekleşen devir işlemlerinin;
- Sarıkaya Beton İnş. Maden Nak. Taah. Tarım San. ve Tic. Ltd. Şti. ile
Gözanlar Turizm Taş. İnş. Gıda ve Hayv. San. Tic. Ltd. Şti. arasında
gerçekleşen kiralama işleminin;
- Zeki Fırat AKIN tarafından Üç Yıldırım Hazır Bet. ve Bet. Ekipmanları İnş.
San. ve Tic. Ltd. Şti. hazır beton tesisinin satın alınması işleminin
4054 sayılı Kanun’un 11. maddesi uyarınca incelenmesi.
(2) F. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 01.08.2018 tarih, 5485
sayı ile giren gizlilik talepli başvuruda yer alan beyanlar dikkate alınarak, Rekabet
Kurulu (Kurul) tarafından 06.09.2018 tarih ve 18-30/525-M sayılı karar ile Yozgat
19-28/435-192
2/5
ilinde faaliyet gösteren hazır beton firmalarına yönelik önaraştırma yapılmasına karar
verilmiştir.
(3) Yürütülen önaraştırma sonucunda hazırlanan 05.03.2019 tarih, 2018-5-038/ÖA sayılı
Önaraştırma Raporu, Kurulun 13.03.2019 tarihli toplantısında görüşülmüş ve 19-
12/145-M sayı ile dosya konusu devralma işlemlerinin 4054 sayılı Rekabetin
Korunması Hakkında Kanun’un (4054 sayılı Kanun) 11. maddesi uyarınca re’sen
incelemeye alınmasına karar verilmiştir.
(4) İlgili karar uyarınca düzenlenen 31.07.2019 tarih ve 2018-5-38/BN-5 sayılı Bilgi Notu
görüşülerek karara bağlanmıştır.
(5) G. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili Bilgi Notu’nda, bahse konu devir işlemlerinin, 2010/4
sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ (2010/4 sayılı Tebliğ) kapsamında bulunmakla birlikte, izne tabi olmadıkları
ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(6) 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ile “Bir ya da birden fazla teşebbüsün hâkim durum
yaratmaya veya hâkim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin
bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin
önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya herhangi bir
teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının
tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren
araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç olmak üzere, devralması”
yasaklanmaktadır.
(7) 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi ile bir işlemin birleşme veya devralma işlemi olarak
nitelendirilebilmesi için sahip olması gereken unsurlar belirlenmiş, aynı Tebliğ’in 7.
maddesinde yer alan “Bu Tebliğin 5 inci maddesinde belirtilen bir birleşme veya
devralma işleminde; a) İşlem taraflarının Türkiye ciroları toplamının yüz milyon TL’yi
ve işlem taraflarından en az ikisinin Türkiye cirolarının ayrı ayrı otuz milyon TL’yi veya
b) Devralma işlemlerinde devre konu varlık ya da faaliyetin, birleşme işlemlerinde ise
işlem taraflarından en az birinin Türkiye cirosunun otuz milyon TL’yi ve diğer işlem
taraflarından en az birinin dünya cirosunun beş yüz milyon TL’yi aşması halinde söz
konusu işlemin hukuki geçerlilik kazanabilmesi için Kuruldan izin alınması
zorunludur.” hükmü ile de hangi tür birleşme veya devralma işlemlerinin Kurulun
iznine tabi olduğu ifade edilmiştir.
(8) Bildirilmesi gerektiği halde Kurula bildirilmeyen birleşme veya devralmalara ilişkin
izlenecek yol ise 4054 sayılı Kanun’un 11. maddesinin birinci fıkrasında “Bildirilmesi
zorunlu olan birleşme ve devralma işleminin Kurula bildirilmemiş olduğu hallerde,
Kurul, herhangi bir şekilde işlemden haberdar olduğu zaman kendiliğinden birleşme
veya devralmayı incelemeye alır.” şeklinde hükme bağlanmıştır.
(9) Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri çerçevesinde dosya konusu işlemlere ilişkin
değerlendirmelere aşağıda ayrı ayrı yer verilmiştir.
H.1. Akdağ Beton İnş. Taah. Mad. Tar. Gıda Hayv. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti.
(AKDAĞ BETON) ile Şenerler Beton ve Mad. San Tic. A.Ş. (ŞENERLER BETON)
Arasında Gerçekleşen Devir İşlemi
(10) AKDAĞ BETON, 12.04.2017 tarihinde hazır beton sektöründe faaliyet göstermek
amacıyla kurulmuştur. Teşebbüs faaliyetlerine ŞENERLER BETON’a ait bazı taşınır
ve taşınmaz malları satın almak suretiyle başlamıştır.
19-28/435-192
3/5
(11) Taraflar arasında akdedilen 10.04.2017 tarihli Satış Sözleşmesi’ne göre, ŞENERLER
BETON’a ait olan ve Gültepe Mah. Yozgat Cad. No:37 A/a Akdağmadeni/Yozgat
adresinde bulunan 7650 m2 arazi ile arazi üzerinde var olan beton santrali, iki katlı
idari bina, iki adet kapalı depo, iki adet çimento silosu, bir adet bunker, bir adet 250
KW trafo panosu, beton laboratuvarı ve ekipmanları, mazot tankı, mazot pompası ve
büro malzemesi bilgisayarları ile tüm santral ekipmanları AKDAĞ BETON tarafından
devralınmıştır.
(12) 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinde devralma sayılan haller belirtilmiştir. Buna göre
kontrolde kalıcı değişiklik meydana getirecek şekilde bir teşebbüsün başka bir
teşebbüsün tamamını ya da bir kısmını hisse ya da mal varlığının satın alınmasıyla,
sözleşmeyle veya diğer bir yolla devralması anılan Tebliğ kapsamında kabul
edilmiştir. Taraflar arasındaki sözleşmenin kapsamı dikkate alındığında, AKDAĞ
BETON tarafından ŞENERLER BETON’a ait beton santralinin bulunduğu arazi ile
hazır beton üretimi alanında faaliyet gösterebilmek için gerekli olan tüm ekipmanların
satın alındığı; dolayısıyla işlem sonrasında ŞENERLER BETON’a ait hazır beton
tesisinin kontrolünün AKDAĞ BETON’a geçtiği anlaşılmaktadır. Bu çerçevede söz
konusu işlem 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi çerçevesinde bir devralmadır.
Söz konusu işlem taraflarının, işlemin gerçekleştiği 2017 yılından bir önceki yıla ait
2016 yılı ciroları 2010/4 sayılı Tebliğ'in 7. maddesinin birinci fıkrasında öngörülen
eşiklerin altında kaldığından, anılan işlemin izne tabi olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
H.2. AKDAĞ BETON İle Saray Beton İnş. Tar. ve Hayv. Mad. Turizm Tem. İth.
İhr. San. Paz. Tic. Ltd. Şti. (SARAY BETON) Arasında Gerçekleşen Devir İşlemi
(13) AKDAĞ BETON, faaliyete geçmesinin ardından 2017 yılı Mayıs ayında SARAY
BETON ile imzaladığı Taşınır ve Taşınmaz Satış Sözleşmesi ile SARAY BETON’a ait
birtakım taşınmaz, araç ve teçhizatları devralmıştır.
(14) Taraflar arasında imzalanan sözleşme incelendiğinde, SARAY BETON’a ait Yozgat ili
Saraykent ilçesinde 103 Ada 228/229 parselinde bulunan iki katlı betonarme ofis
binası ve arsası ile üç adet transmikser, bir adet pompalı kamyon ve bir adet
çekicinin AKDAĞ BETON tarafından devralındığı görülmektedir.
(15) Teşebbüslere ait malvarlığının devrinin 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi
çerçevesinde değerlendirilmesi için malvarlığının ilgili kısmına teşebbüsün cirosunun
tamamının ya da bir kısmının atfedilebilir olması gerekmektedir. İşleme konu araçlar
ile taşınmazlar, hazır beton üretim veya satış faaliyetlerinin bir parçası
konumundadır. Devir işlemi sonrasında üzerinde hazır beton üretimi
gerçekleştirilecek tesisin bulunduğu arazi ve araçlar birlikte devralınmaktadır. Nitekim
AKDAĞ BETON tarafından Kuruma gönderilen bilgilerde SARAY BETON’a ait hazır
beton tesisinin arsa, araç, makine ve ekipmanlarının satın alınarak teşebbüsün
Saraykent Şubesi olarak faaliyete geçtiği bildirilmiştir. Bu çerçevede söz konusu
taşınır ve taşınmaz malların devrinin ciro atfedilebilir mal varlığı niteliğinde olduğu,
dolayısıyla 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma işlemi
olduğu değerlendirilmektedir.
(16) Tarafların, anılan işlemin gerçekleştiği 2017 yılından bir önceki yıla ait 2016 yılı
ciroları 2010/4 sayılı Tebliğ'in 7. maddesinin birinci fıkrasında öngörülen eşiklerin
altında kaldığından, anılan işlemin izne tabi olmadığı anlaşılmıştır.
19-28/435-192
4/5
H.3. Sarıkaya Beton İnş. Maden Nak. Taah. Tarım San. ve Tic. Ltd. Şti.
(SARIKAYA BETON) ile Gözanlar Turizm Taş. İnş. Gıda ve Hayv. San. Tic. Ltd.
Şti. (GÖZANLAR TURİZM) Arasında Gerçekleşen Kiralama İşlemi
(17) SARIKAYA BETON, 2011 yılında Güven ÖZTÜRK ve Murat ÖZTÜRK’ün %50’şer
hisse ortaklığında kurularak faaliyetlerine başlamıştır. 2012 yılında GÖZANLAR
TURİZM müdürü Osman GÖZAN, Güven ÖZTÜRK’e ait %50 oranındaki hisseyi satın
alarak SARIKAYA BETON’a ortak olmuştur. Sonrasında GÖZANLAR TURİZM hazır
beton faaliyetlerine son vermiş ve hazır beton tesisini SARIKAYA BETON’a
kiralamıştır. Dosya konusu devralma işlemi Yozgat ili Sarıkaya ilçesinde bulunan
GÖZANLAR TURİZM’e ait hazır beton santralinin 20.03.2013 tarihli sözleşme ile
SARIKAYA BETON’a süresiz olarak kiralanmasıdır.
(18) 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında kontrol bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki
uygulama olanağını sağlayan haklar, sözleşmeler veya başka araçlarla meydana
getirilebilmektedir. Devralana mülkiyet hakları ya da hisseler devredilmeksizin
yönetim ve kaynaklar üzerinde kontrol hakkı veren kiralama anlaşmaları şeklindeki
sözleşmeler de devralma işlemi olarak kabul edilmektedir1. Taraflar arasında
akdedilen sözleşme ile GÖZANLAR TURİZM tarafından işletilmekte olan hazır beton
tesisinin kontrolü kiralama işlemi sonrasında süresiz olarak SARIKAYA BETON’a
geçmiştir. Bu çerçevede söz konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi
çerçevesinde bir devralma olduğu değerlendirilmektedir.
(19) Tarafların işlemin gerçekleştiği 2013 yılından bir önceki yıla ait 2012 yılı ciroları
2010/4 sayılı Tebliğ'in 7. maddesinin birinci fıkrasında öngörülen eşiklerin altında
kaldığından, anılan işlemin izne tabi olmadığı belirlenmiştir.
H.4. Zeki Fırat AKIN Tarafından Üç Yıldırım Hazır Bet. ve Bet. Ekipmanları İnş.
San. ve Tic. Ltd. Şti. (ÜÇ YILDIRIM BETON) Hazır Beton Tesisinin Satın
Alınması İşlemi
(20) Gerçek kişi olan Zeki Fırat AKIN tarafından ÜÇ YILDIRIM BETON’a ait Çekerek
Yozgat ili Çekerek ilçesinde bulunan hazır beton tesisi 05.05.2017 tarihinde
devralınmıştır. Söz konusu devir işlemi neticesinde ilgili hazır beton tesisinin kontrolü
söz konusu gerçek kişiye geçmiştir.
(21) 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinde devralma sayılan haller belirtilmiştir. Buna göre
kontrolde kalıcı değişiklik meydana getirecek şekilde bir teşebbüsün başka bir
teşebbüsün tamamını ya da bir kısmını mal varlığını satın alınmak suretiyle veya
başka bir yolla devralması anılan Tebliğ kapsamında kabul edilmiştir. Bu çerçevede,
ÜÇ YILDIRIM BETON’a ait hazır beton tesisini devralan gerçek kişi Zeki Fırat AKIN’ın
teşebbüs niteliğinde olup olmadığı hususu önem kazanmaktadır.
(22) Gerçek kişilerin hangi durumlarda teşebbüs sayılabileceği Birleşme ve Devralmalarda
İlgili Teşebbüs, Ciro Ve Yan Sınırlamalar Hakkında Kılavuz’da açıklanmıştır. Buna
göre gerçek kişiler, kişisel olarak ya da herhangi bir ekonomik birim üzerindeki kontrol
hakları aracılığıyla iktisadi faaliyette bulunmaları halinde teşebbüs sayılmaktadırlar.
Zeki Fırat AKIN tarafından gönderilen bilgilerde, devralma işlemi öncesinde Zeki Fırat
AKIN’ın kilitli parke üretim tesisi ve kum ocağı tesisi işlettiği ifade edilmiştir. Bu
doğrultuda, belirtilen tesisler aracılığıyla iktisadi faaliyette bulunduğu anlaşılan Zeki
Fırat AKIN’ın teşebbüs olarak kabul edilebileceği değerlendirilmektedir.
1 Kurulun 14.08.2008 tarih ve 08-50/721-281 sayılı kararında yedi yıl, 10.09.2012 tarih ve 12-43/1323-
436 sayılı ve 30.10.2008 tarih ve 08-61/998-390 sayılı kararlarında ise beş yıl süreli kiralama
sözleşmeleri devralma olarak değerlendirilmiştir.
19-28/435-192
5/5
(23) Bu doğrultuda işlem sonrasında ÜÇ YILDIRIM BETON’a ait hazır beton tesisinin
kontrol yapısında değişiklik olduğundan, işlem 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi
çerçevesinde bir devralma işlemidir.
(24) Tarafların, anılan işlemin gerçekleştiği 2017 yılından bir önceki yıla ait 2016 yılı cirosu
2010/4 sayılı Tebliğ'in 7. maddesinin birinci fıkrasında öngörülen eşiklerin altında
kaldığından, anılan işlemin izne tabi bir işlem olmadığı kanaatine varılmıştır.
I. SONUÇ
(25) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, dosya konusu işlemlerin,
2010/4 sayılı “Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ”in 7. maddesinin birinci fıkrasında öngörülen ciro eşiklerinin
aşılmaması nedeniyle izne tabi olmadığına gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60
gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile
karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy