Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2019-3-47 (Devralma)
Karar Sayısı : 19-33/486-209
Karar Tarihi : 26.09.2019
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Adem BİRCAN (Başkan V.)
Üyeler : Şükran KODALAK, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ
B. RAPORTÖRLER: Başak TEKÇAM, Ömer Volkan YAZAR,
Muhammed Ali BEKTEMUR
C. BİLDİRİMDE
BULUNANLAR : - DO & CO Aktiengesellschaft
A- 1010 Vienna, Stephansplatz 12
- Türk Hava Yolları A.O.
THY Genel Yönetim Binası, Yeşilköy Mahallesi,
Havaalanı Caddesi, 3/1 Bakırköy, İstanbul, Türkiye 34149
(1) D. DOSYA KONUSU: Türk Hava Yolları A.O. ile DO & CO Aktiengesellschaft’ın
ortak kontrolünde bulunan THY DO & CO İkram Hizmetleri A.Ş.’nin tek
kontrolünün hisse devri yoluyla DO & CO Aktiengesellschaft tarafından
devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 09.08.2019 tarih ve 5258 sayı ile
giren ve en son 11.09.2019 tarih ve 6026 sayılı yazı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim
üzerine düzenlenen 16.09.2019 tarih ve 2019-3-47/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme
Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; dosya konusu işleme izin verilmesinde
sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(4) İlgili başvuruda; Türk Hava Yolları A.O. (THY) ile DO&CO Aktiengesellschaft’in (DOCO
AG) ortak kontrolünde bulunan THY DO & CO İkram Hizmetleri A.Ş.’nin (TDC) tek
kontrolünün DOCO AG tarafından DO&CO İstanbul Catering ve Restaurant Hizmetleri
Ticaret ve Sanayi A.Ş. (DOCO IST) aracılığıyla devralınması işlemine izin verilmesi
talep edilmiştir.
(5) Bildirim Formunda; bildirime konu işlem kapsamında TDC’nin kontrol yapısında
öngörülen değişikliğin yeni bir hisse sınıfı oluşturulması ve oluşturulan hisse sınıfının
DOCO AG’ye tahsis edilmesi ile gerçekleştirileceği belirtilmektedir. Bu amaçla
akdedilen “2019 Genel Sözleşmesi” uyarınca; TDC’nin mevcut (…..) ve (…..) ek olarak
(…..) oluşturulacak, THY ve DOCO AG sırayla (…..) ve (…..) dönüştürecek ve
sonrasında THY, (…..) belirli bir bedel ve (…..) karşılığında (anılan (…..)
dönüştürülmek üzere) DOCO AG’ye devredecektir. Mevcut durumda TDC; THY ve
DOCO AG’nin (DOCO IST aracılığıyla) ortak kontrolündedir. Yukarıda yer verilen
bilgilerden, bildirime konu işlem ile (…..) oluşturulacağı ve oluşturulan bu (…..) da
DOCO AG’ye tahsis edilerek TDC’nin DOCO AG’nin tek kontrolüne geçeceği
anlaşılmaktadır.
19-33/486-209
2/4
(6) Bu kapsamda sözleşme hükümleri incelendiğinde; 2019 Genel Sözleşmesi’nin 2.5.1.
maddesine göre TDC Yönetim Kurulu’nun (…..) oluşacağı, bu üyelerden (…..)
hissedarlar tarafından seçileceği ve nitelikli bir sayı aranmadığı sürece yönetim kurulu
toplantılarının kural olarak beş yönetim kurulu üyesinin katılımıyla yapılacağı
belirtilmektedir.
(7) THY ile DOCO AG arasında 2006 yılında akdedilen Ortak Girişim Kuruluş Sözleşmesi
(2006 Ortak Girişim Sözleşmesi) ile bildirim konusu işlem kapsamında imzalanan
sözleşmede (2019 Genel Sözleşme) THY’nin (…..) bağlı olarak sahip olduğu
haklarında yaşanan değişime ilişkin karşılaştırmaya aşağıda yer verilmiştir.
Tablo 1- THY’nin Sahip Olduğu Haklar
2006 Ortak Girişim Sözleşmesi 2019 Genel Sözleşme
(…..) (…..)
(…..) (…..)
(…..) (…..)
(…..) (…..)
(…..) (…..)
2006 Ortak Girişim Sözleşmesi 2019 Genel Sözleşme
(…..)
(…..)
(…..)
(8) Dosya içeriğinden, THY’ye ait (…..) ilişkin mahfuz konularda yapılacak yönetim kurulu
toplantıları bakımından (…..) tarafından atanmış en az bir üyenin katılımı ve bu
konularda karar alınması için söz konusu üyenin olumlu oyu arandığı; yine bu
konularda karar alınması için en az (…..) yönetim kurulu üyesinin katılımı ve olumlu
oyunun arandığı anlaşılmaktadır. 2019 Genel Sözleşmesi’nin 2.4.3. maddesinde yer
alan mahfuz konular ise şu şekildedir:
- (…..).
(9) 2006 Ortak Girişim Sözleşmesi ile bildirim konusu işlem kapsamında imzalanan 2019
Genel Sözleşmesin’de DOCO AG’nin (…..) bağlı hakları ile yeni oluşturulacak (…..)
hisselerine bağlı haklarına ise karşılaştırılmalı olarak aşağıda yer verilmiştir.
Tablo 2- DOCO AG’nin Sahip Olduğu Haklar
2006 Ortak Girişim Sözleşmesi
2019 Genel Sözleşme
(…..) Hisse
2019 Genel Sözleşme
(…..) Hisse
(…..) (…..) (…..)
(…..) (…..)
(…..) (…..)
(…..) (…..)
(…..) (…..)
(10) Dosya içeriğinden DOCO AG’nin (…..) hisselere bağlı haklar kapsamında, (i) TDC’nin
Yönetim Kurulu’nda çoğunluğu elinde bulunduracağı ve bu şekilde (…..) mahfuz
konular dışında, TDC’nin Yönetim Kurulu’nda alınacak kararlarda tam kontrole sahip
olacağı ve (ii) Genel Müdür ve Genel Müdür Yardımcısı’nı aday göstererek TDC’nin
günlük işleyişinde de tam kontrole sahip olacağı dikkate alındığında söz konusu işlem
kapsamında kontrol değişikliğinin yaşanacağı anlaşılmaktadır.
19-33/486-209
3/4
(11) Yukarıda yer verilen bilgiler çerçevesinde THY’nin A sınıfı hisseler aracılığıyla 2019
Genel Sözleşmesi’nin 2.4.3. maddesi kapsamında sahip olduğu mahfuz konulara
yönelik veto haklarının ortak kontrol imkanı tanıyıp tanımadığının incelenmesi
sonucunda; bildirilen işlem kapsamında TDC’nin yönetiminden CEO’nun sorumlu
olduğu ve CEO’nun (…..) hissedarları tarafından atandığı anlaşılmaktadır. Genel
Sözleşme’nin 2.7. maddesine göre (…..) gibi konularda yönetim kurulunun ön onayı
şartıyla CEO’nun yetkili olduğu görülmektedir. Bu kapsamda TDC’nin üst yönetiminde
ve dolayısıyla stratejik kararların alınmasında (…..) hissedarların (yani DOCO AG’nin)
söz sahibi olduğu görülmektedir.
(12) (…..) hisselere ilişkin mahfuz konular arasında yer alan “(…..)” ile ilgili veto hakkının
ise işletme amaçlarıyla ilgili genel beyanlar içeren bir işletme planına ilişkin veto
hakkından öteye gitmediği anlaşılmaktadır. (…..) hisselere ilişkin mahfuz konular
arasında değerlendirilmesi gereken bir diğer hüküm ise “(…..)”na yönelik veto hakkıdır.
Bu kapsamda yatırım bütçesinin %(…..)’ini aşan yatırımlara yönelik veto hakkının çok
yüksek miktarlı yatırımlar arasında kabul edilip edilemeyeceğinin incelenmesi
sonucunda, son üç yıl içerisinde yatırım bütçesinin %(…..)’ini aşan herhangi bir
yatırımın söz konusu olmadığı, aksine gerçekleşen yatırımların, yatırım bütçesi
tutarlarının çok altında kaldığı dosya içeriğinden anlaşılmıştır.
(13) Yukarıda yer verilen açıklamalar çerçevesinde; 2019 Genel Sözleşmesi’nin ilgili
hükümlerinde THY’ye tanınan veto haklarının ortak kontrol imkânı tanımadığı ve
azınlık hissedarlarının mali çıkarlarının korunmasına yönelik olduğu kanaatine
ulaşılmıştır. Bu çerçevede, bildirime konu işlem neticesinde TDC’nin tek kontrolle
yönetilecek olması, şirket yönetiminde kontrol değişikliği olacağını göstermektedir.
Dolayısıyla, söz konusu işlem 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5.
maddesi çerçevesinde bir devralmadır. Dosya içeriğinden işlem taraflarının cirolarının
anılan Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasında öngörülen ciro eşiklerini aştığı
anlaşıldığından, bildirime konu işlem izne tabidir.
(14) Tarafların faaliyetleri incelendiğinde; işlem neticesinde kontrol değişikliğine tabi olacak
TDC’nin faaliyetlerinin uçak içi ikram hizmetleri ve özel yolcu salonları işletmeciliği
pazarında Türkiye ile sınırlı olduğu, DOCO IST aracılığıyla TDC üzerindeki tek kontrolü
devralacak olan DOCO AG’nin ise restoran, otel işletmeciliği, uluslararası
organizasyon ikram hizmetleri ile özel yolcu salonları işletmeciliği ve uçak içi ikram
hizmetleri alanında faaliyet gösterdiği görülmektedir. Bununla birlikte, DOCO AG’nin,
yalnızca TDC aracılığıyla uçak içi ikram hizmetleri ve özel yolcu salonları işletmeciliği
alanında faaliyet gösterdiği ve bunun dışında söz konusu alanlarda faaliyetinin
bulunmadığı dikkat çekmektedir. Dolayısıyla, tarafların faaliyetleri arasında herhangi
bir örtüşme olmadığı kanaatine varılmıştır.
(15) Yukarıda yer verilen açıklamalar çerçevesinde, devralan DOCO AG’nin Türkiye coğrafi
pazarında devre konu ortak girişim dışında doğrudan ya da dolaylı herhangi bir
faaliyetinin söz konusu olmaması ve söz konusu işlemin ortak kontrolden tek kontrole
geçiş sağlayacak bir işlemden ibaret olması nedeniyle, bildirime konu işlem sonucunda
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi kapsamında herhangi bir hakim durum yaratılmasının
ya da mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli
ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı sonucuna ulaşılmıştır.
19-33/486-209
4/4
H. SONUÇ
(16) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet
Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ
kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan
nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin
ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle
işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare
Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy