Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2020-3-012 (Devralma)
Karar Sayısı : 20-19/252-121
Karar Tarihi : 09.04.2020
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Birol KÜLE
Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK,
Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN
B. RAPORTÖRLER : Başak TEKÇAM, Osman Can AYDOĞDU,
Muhammed Ali BEKTEMUR
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : -WarburgPincus LLC
- ArchiMedSAS.
Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK,
Av. O. Onur ÖZGÜMÜŞ, Av. A. Göktuğ SELVİTOPU,
Av. Efe OKER
Yıldız Mah. Çitlenbik Sokak No:12 Beşiktaş, İstanbul
(1) D. DOSYA KONUSU: PolygenX 2 SAS ve iştiraklerinin Pinot Acquisitions Limited
aracılığıyla devralınması ile söz konusu şirketler üzerinde ArchiMed SAS ve
Warburg Pincus LLC’nin ortak kontrol kurması işlemine izin verilmesi talebi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 09.03.2020 tarih, 2469 sayı ile
giren ve en son 30.03.2020 tarih, 3051 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine
düzenlenen 31.03.2020 tarih ve 2020-3-012/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu
görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; dosya konusu işleme izin verilmesinde
sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(4) İlgili başvuruda; PolygenX 2 SAS (POLYGEN) ve iştiraklerinin tamamının ve ortak
kontrolünün Pinot Acquisitions Limited (PINOT) aracılığı ile ArchiMed SAS
(ARCHIMED) ve Warburg Pincus LLC (WARBURG) tarafından devralınması işlemine
izin verilmesi talep edilmektedir.
(5) Bildirim Formunda yer verilen bilgilere göre ARCHIMED hâlihazırda dolaylı olarak
POLYGEN’in hisselerinin %(…..) ve POLYGEN’in tek kontrolünü elinde
bulundurmaktadır. POLYGEN’in hisselerinin yaklaşık %(…..) ise kontrol hakkı
bulunmayan şirket yöneticilerine aittir1. Dosya konusu işlem sonucunda WARBURG ve
ARCHIMED’in her biri yaklaşık %(…..) hisse oranıyla birlikte POLYGEN’in dolaylı
olarak ortak kontrolüne sahip olacaklardır.
(6) Bildirime konu işlemin temelini 22 Şubat 2020 tarihinde PINOT ile ARCHIMED ve diğer
satıcılar2 arasında imzalanan Menkul Kıymet Hisse Alım-Satım Sözleşmesi
1 Bu yöneticiler ve sahip oldukları pay oranları ise şu şekilde belirtilmiştir: (…..).
2“Diğer satıcılar” kontrol hakkı bulunmayan POLYGEN yöneticilerini ifade etmektedir.
20-19/252-121
2/4
(Sözleşme) oluşturmaktadır. Bildirim Formunda ve anılan Sözleşme’de belirtilen
bilgilere göre devralma aracı olarak kurulan ve WARBURG’un tamamına sahip olduğu
PINOT, öncelikle POLYGEN’in tüm hisselerini ARCHIMED ve diğer satıcılardan
devralacaktır. Nihai olarak ise PINOT paylarının %(…..)’ini ARCHIMED, kontrol hakkı
bulunmayan yaklaşık %(…..)’lik kısmını ise POLYGEN’in bazı yöneticilerinin
devralmasıyla işlem tamamlanacaktır3. Belirtilen işlemler sonucunda ise POLYGEN’in
dolaylı olarak WARBURG ve ARCHIMED tarafından ortak kontrol edileceği ifade
edilmiştir.
(7) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ’in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca bir
ortak girişimin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi sayılabilmesi için
ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi
varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte sağlanması
gerekmektedir.
(8) Taraflar arasında imzalanan Sözleşme incelendiğinde; devralma işlemi sonrasında
oluşturulacak yeni yapıda en fazla sekiz temsilciden oluşacak olan bir yönetim kurulu
bulunacağı, bu yönetim kurulunun dört üyesinin ARCHIMED tarafından diğer dört
üyesinin WARBURG tarafından atanacağı, yönetim kurulu başkanlığının ise 12 ay
veya daha sonradan belirlenecek olan süre sonunda sırayla ARCHIMED ve
WARBURG temsilcileri arasında değişeceği ifade edilmektedir.
(9) Ayrıca; yıllık bütçenin onaylanması veya genel olarak değiştirilmesi, üst yönetimin
belirli üyelerinin atanması ve bir önceki yılda oluşan FAVÖK’ün (Faiz Amortisman ve
Vergi Öncesi Kâr) %10’unu aşan ve yıllık bütçede daha önceden onaylanmamış olan
tüm operasyonel harcamalar, sermaye harcamaları veya yatırım harcamaları gibi
şirketin yönetiminde stratejik öneme sahip ticari kararlar üzerinde hem ARCHIMED’in
hem de WARBURG’un veto haklarının bulunduğu, yönetim kurulu başkanına ve
başkan yardımcılarına belirleyici oy hakkı tanınmadığı görülmektedir.
(10) Bu çerçevede, bildirim konusu işlem öncesinde ARCHIMED’in tek kontrolünde bulunan
POLYGEN ve iştirakleri üzerinde yukarıda açıklanan işlemler sonrasında PINOT
aracılığı ile ARCHIMED ve WARBURG’un ortak kontrol elde edeceği
değerlendirilmektedir.
(11) Ortak girişimler bakımından aranan kriterlerden bir diğeri de, söz konusu işletmenin
bağımsız bir iktisadi varlık niteliği taşımasıdır. Bu kriter ile ifade edilen temel amaç,
kurulacak olan ortak girişimin kurucularından bağımsız olarak ilgili pazarda
faaliyetlerini sürdürebilen ayrı bir teşebbüs olarak tanımlanabilmesidir.
(12) Bildirim Formu’nda dosya konusu işlem sonucunda, POLYGEN’in hâlihazırda kendi
yönetim kadrosu, personeli, mali kaynakları vb. bulunması dolayısıyla faaliyet
göstermek için yeterli kaynaklara sahibi olduğu, mevcut durumda da faaliyetlerini ayrı
olarak yürüttüğünden ana şirketlerinin belirli bir işlevinin ötesinde faaliyet göstereceği,
transfeksiyon4 reaktifleri alanında bağımsız üçüncü kişiler ile ticari ilişkilerinin
bulunması dolayısıyla kendi iktisadi bağımsızlığına sahip olacağı ve süresiz olarak
faaliyet göstereceği belirtilmiştir.
3Bildirim Formunda nihai pay oranlarının yeni yapıdan pay alacak olan POLYGEN yöneticilerinin
sayısına göre belirleneceği ifade edilmiştir.
4Transfeksiyon, hücre türleri kapsamında geçici gen ekspresyonu çalışmaları, protein ve antikor üretimi
ve istikrarlı hücre dizilerinin üretimi gibi geniş bir yelpazedeki uygulamalarda yaygın bir şekilde kullanılan
bir kimyasal teknolojidir.
20-19/252-121
3/4
(13) Bu bilgiler doğrultusunda bildirim konusu işlemin, bağımsız bir iktisadi varlığın tüm
işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişim kurulması niteliğini taşıdığı ve
2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinin üçüncü fıkrası kapsamında bir devralma işlemi
olduğu sonucuna ulaşılmıştır. Ayrıca ortak girişim taraflarının cirolarının 2010/4 sayılı
Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasında öngörülen ciro eşiklerini aştığı
anlaşıldığından, bildirime konu işlem izne tabidir.
(14) POLYGEN, ARCHIMED bünyesinde yer alan ve gen tedavisi, hücre tedavisi ve protein
bazlı tedavilerde kullanılan transfeksiyon reaktiflerinin üretilmesi ve geliştirilmesi
alanında faaliyet gösteren aynı zamanda Polyplus Transfection SA’yı dolaylı olarak
kontrol eden bir şirkettir. PINOT’un ise herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Bu
doğrultuda, tarafların faaliyet alanları incelendiğinde, Türkiye’de herhangi bir pazarda
yatay veya dikey anlamda örtüşmenin bulunmadığı görülmüştür.
(15) Yapılan açıklamalar ışığında, bildirime konu işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun’un 7.
maddesi kapsamında herhangi bir pazarda hâkim durum yaratılmasının veya mevcut
hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının
söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır.
20-19/252-121
4/4
H. SONUÇ
(16) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı
Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ
kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan
nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin
ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle
işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara
İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy