Rekabet Kurumu Başkanlığından;
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2022-5-040 (Ortak Girişim)
Karar Sayısı : 22-41/584-244
Karar Tarihi : 08.09.2022
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Birol KÜLE
Üyeler : Ahmet ALGAN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK,
Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN, Cengiz ÇOLAK,
Berat UZUN
B. RAPORTÖRLER : Osman AYAR, Mert ÖZMEN, Oğuzhan ÇUKUR
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Oaktree Transportation Infrastructure Capital Partners GP, L.P.
Temsilcileri: Av. M. Togan TURAN, Av. Deniz BENLİ,
Av. Selen TOMA
Orjin Maslak Eski Büyükdere Cad. No:27 K:11 Maslak 34485
İstanbul
(1) D. DOSYA KONUSU: CPPIB PAG Canada Inc.’in tek kontrolünde bulunan Ports
America Group, Inc.’in dolaylı ortak kontrolünün Oaktree Transportation
Infrastructure Capital Partners GP, L.P. aracılığıyla Oaktree Capital Group
Holdings GP, LLC ve Brookfield Asset Management, Inc. tarafından
devralınması işlemi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 27.07.2022 tarih ve
29899 sayı ile intikal eden ve eksikleri 16.08.2022 tarih ve 30364 sayılı yazı ile
tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 26.08.2022 tarih ve 2022-5-040/Öİ sayılı
Ortak Girişim Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; dosya konusu işleme izin verilmesinde
sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(4) Yapılan bildirimde, CPPIB PAG Canada Inc.’in (CPPIB) (iştiraki Pantheon GP NewCo
LLC aracılığıyla) tek kontrolünde bulunan Ports America Group, Inc.’in (PORTS
AMERICA) hisselerinin %(…..) Oaktree Capital Group Holdings GP, LLC (OAKTREE)
ve Brookfield Asset Management, Inc. (BROOKFIELD GRUBU) kontrolünde bulunan
Oaktree Transportation Infrastructure Capital Partners GP, L.P. (OAKTREE
TRANSPORTATION) tarafından devralınarak PORTS AMERICA üzerinde nihai
olarak Canada Pension Plan Investment Board (CPP INVESTMENTS), OAKTREE ve
BROOKFIELD GRUBU tarafından ortak kontrol tesis edilmesi işlemine 4054 sayılı
Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) ve 2010/4 sayılı Rekabet
Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ (2010/4
sayılı Tebliğ) çerçevesinde izin verilmesi talep edilmektedir.
(5) 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinin üçüncü fıkrasında; “Bağımsız bir iktisadi varlığın
tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, bu
maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir.” hükmüne yer
22-41/584-244
2/4
verilmiştir. Anılan hüküm uyarınca dosya konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ
kapsamında bir devralma işlemi sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün
bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya
çıkması şeklinde iki unsurun birlikte sağlanması gerekmektedir.
(6) İki ya da daha fazla teşebbüs ya da kişinin başka bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki
uygulama imkânına sahip olması durumunda ortak kontrolden söz edilmektedir. Ortak
kontrolün ortaya çıktığı başlıca durumlar; tarafların eşit oy hakkına sahip olması,
stratejik kararların alınmasında veto haklarının bulunması ya da oy haklarının
ortaklaşa kullanılması olarak sayılabilecektir. Bu anlamda, ana şirketlerin teşebbüsle
ilgili önemli/stratejik kararlarda (üst yönetimin atanması, bütçe, işletme planı, önemli
yatırımlar gibi) mutabakata varmak zorunda olduğu hallerde ortak kontrol söz
konusudur.
(7) CPPIB hâlihazırda PORTS AMERICA üzerinde dolaylı tek kontrol sahibidir. CPPIB,
PORTS AMERICA üzerindeki dolaylı tek kontrolünü sırasıyla; (…..). Söz konusu
şirketlerin PORTS AMERICA’nın hisselerini ellerinde bulundurmak haricinde herhangi
bir ekonomik faaliyeti bulunmamaktadır.
(8) Taraflar arasında 28.06.2022 tarihinde akdedilen ve bildirime konu işlemin temelini
oluşturan Menkul Kıymet Alım Sözleşmesi uyarınca OAKTREE TRANSPORTATION,
(…..). Nihayetinde OAKTREE TRANSPORTATION, NEWCO aracılığıyla PORTS
AMERICA üzerinde dolaylı hissedar olacaktır.
(9) OAKTREE TRANSPORTATION ve CPPIB, PORTS AMERICA üzerinde eşit oranda
paya sahip olmasa da Menkul Kıymet Alım Sözleşmesi’nin ekinde yer alan Pantheon
Holdings, LP’nin Limited Ortaklık Sözleşmesi uyarınca; PORTS AMERICA’nın her
türlü yıllık işletme bütçesi ve sermaye bütçesinin onaylanması, her bir gider kalemi
bakımından onaylanmış yıllık işletme bütçesi veya sermaye bütçesinin %10 veya daha
fazla oranda değiştirilmesi veya bütçeden sapılması, tek bir iş geliştirme veya
genişleme projesini oluşturan harcama kalemlerinin toplanması gibi işlemler için
OAKTREE TRANSPORTATION’un önceden onayı alınması gerekmektedir.
Dolayısıyla, OAKTREE TRANSPORTATION’un PORTS AMERICA’nın yıllık
bütçesinin onaylanması ve bütçede değişiklik yapılması gibi stratejik kararlara ilişkin
veto hakkının bulunduğu görülmektedir. Bu doğrultuda, bildirilen işlem sonucunda
PORTS AMERICA (nihai olarak OAKTREE ve BROOKFIELD GRUBU tarafından
kontrol edilen) OAKTREE TRANSPORTATION ve (nihai olarak CPP INVESTMENTS
tarafından kontrol edilen) CPPIB tarafından ortak kontrol edilecektir.
(10) Bildirim konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma olarak
değerlendirilmesi için aranan ikinci kriter ise üzerinde ortak kontrol tesis edilen
işletmenin bağımsız bir iktisadi varlık niteliğini taşıması, diğer bir deyişle tam işlevsel
olmasıdır. Bu kriter çerçevesinde, ortak girişimin bağımsız olarak faaliyet göstermek
bakımından yeterli kaynaklara sahip olması, doğrudan ana şirketlerle bağlantılı bir
işlevin ötesinde faaliyet göstermesi, satış ve satın alma ilişkilerinde ana şirketlere
bağımlı olmaması, kalıcı olarak faaliyet göstermesi gibi nitelikleri taşıması
gerekmektedir.
(11) Bildirim Formunda PORTS AMERICA’nın bağımsız olarak faaliyet gösterebilmek için
22-41/584-244
3/4
yeterli kaynaklara sahip olduğu, günlük operasyonlarına özgülenmiş bir yönetime
sahip olmaya devam edeceği ve faaliyetlerini bağımsız olarak yürütmek için yeterli
varlık, personel ve finansal kaynaklara sahip olmaya devam edeceği, ortaklarının ticari
faaliyetlerinden farklı ve ayrı şekilde faaliyet göstereceği, planlanan işlem sonrasında
operasyonel açıdan bağımsız bir şekilde gelirlerini temel olarak üçüncü taraf
müşterilerden elde edeceği ve pazarda kalıcı olarak faaliyet göstereceği
bildirilmektedir. Dolayısıyla bildirime konu ortak girişim tam işlevsellik kriterini
sağlamaktadır.
(12) Açıklamalar çerçevesinde, bildirime konu işlem 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi
çerçevesinde bir devralma işlemidir. Tarafların cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7.
maddesinin birinci fıkrasındaki eşikleri aşması nedeniyle, işlem izne tabidir.
(13) OAKTREE, alternatif ve geleneksel olmayan küresel bir yatırım yönetimi şirketidir.
OAKTREE, Türkiye’de çeşitli portföy şirketleri aracılığıyla enerji, deniz yolu
taşımacılığı, giyim, ayakkabı ve aksesuar tasarımı ve üretimi, marka satın alma ve
yönetimi, insan-makine etkileşimi için elektromekanik bileşen ve sistemlerin
geliştirilmesi ve üretimi, karton üretimi ve hayat sigortacılığı alanlarında faaliyet
göstermektedir.
(14) BROOKFIELD GRUBU, temel olarak dünya genelinde yenilenebilir enerji ve enerji
geçişi, altyapı, özel sermaye ve gayrimenkul alanlarında faaliyet göstermektedir.
BROOKFIELD GRUBU, Türkiye’de çeşitli portföy şirketleri aracılığıyla otomotiv
endüstrisi için akü, aks, şasi, koltuk teknolojisi, hidrolik fren sistemleri gibi ürünlerin
üretilmesi, yeniden kullanılabilir plastik ambalaj üretimi, endüstriyel ve ticari pazarlara
iskele ve ilgili hizmetlerin sağlanması alanlarında faaliyet göstermektedir.
(15) CPP INVESTMENTS, portföy yöneticisi olarak kamu hisse senetlerine, özel hisse
senetlerine, gayrimenkullere, altyapıya ve sabit getirili araçlara yatırım yapan bir
teşebbüstür. CPP INVESTMENTS Türkiye'de, çeşitli portföy şirketleri aracılığıyla
mülkiyet, enerji, denizcilik, kargo, terörizm ve politik risk, zayiat ve aşkın zarar gibi
çeşitli alanlarda sigortacılık veya reasürans hizmetleri sunma, spor yönetimi, medya
ve pazarlama, tarımsal emtiaların işlenmesi ve pazarlanması, kurumlar arası otel
aracılık hizmetleri, eğitim içeriği ve yazılım araçları sağlayıcılığı, dijital yayınevi,
paketleme hizmetleri tedariği, yazılım geliştirme, telekomünikasyon, eğlence
etkinlikleri düzenleme, spor bahis işletmeciliği, gelişmiş seramik malzemelerin üretimi
ve e-ticaret alanlarında faaliyet göstermektedir.
(16) Devre konu PORTS AMERICA ise, ABD kıyılarında 33’ten fazla limanda ve 70
konumda faaliyet gösteren, merkezi New Jersey’de bulunan bir deniz terminali
işletmecisi ve yükleme-boşaltma şirketidir. PORTS AMERICA’nın Türkiye’de herhangi
bir faaliyeti bulunmamaktadır.
(17) Yukarıda yer verilen bilgiler ışığında, PORTS AMERICA’nın Türkiye’de doğrudan ya
da dolaylı olarak herhangi bir ekonomik faaliyetinin olmamasının yanı sıra işlem
taraflarının Türkiye pazarındaki portföy şirketlerinin faaliyetleri arasında yatay ya da
dikey olarak herhangi bir örtüşmenin bulunmadığı anlaşılmaktadır. Bu çerçevede
bildirime konu işlemin herhangi bir pazarda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılması
sonucunu doğurmayacağı kanaatine varılmıştır.
22-41/584-244
4/4
H. SONUÇ
(18) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı
Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ
kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli
kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu
açık olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy