Rekabet Kurumu Başkanlığından;
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2022-6-033 (Ortak Girişim)
Karar Sayısı : 22-41/602-253
Karar Tarihi : 08.09.2022
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Birol KÜLE
Üyeler : Ahmet ALGAN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK,
Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN, Cengiz ÇOLAK,
Berat UZUN
B. RAPORTÖRLER : Burcu OLGUN, Alican KORKMAZ, Büşra ALKAN
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Bain Capital Investor L.L.C ve BC M Capital LLP
Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Ali Kağan UÇAR,
Av. Uzay GÖRKEM YILMAZ, Av. Leman Hilal ÖZTÜRK
Yıldız Mah. Çitlenbik Sok. No:12 Beşiktaş/İstanbul
(1) D. DOSYA KONUSU: Fedrigoni S.p.A ve iştiraklerinin ortak kontrolünün
danışmanlığı BC Partners LLP tarafından verilen fonlar ve nihai olarak Bain
Capital Investors L.L.C. tarafından yönetilen bir fon tarafından devralınması
işlemi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 19.08.2022 tarih, 30462 sayı ile
giren bildirim üzerine düzenlenen 02.09.2022 tarih ve 2022-6-033/Öİ sayılı Ortak
Girişim Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle, dosya konusu işleme izin verilmesinde
sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(4) Yapılan başvuruda, danışmanlığı BC Partners LLP (BC PARTNERS) tarafından
verilen fonların, nihai olarak Bain Capital Investor L.L.C (BAIN CAPITAL) tarafından
yönetilen bir fon ile birlikte Fedrigoni SpA (FEDRIGONI) ve iştiraklerinin ortak
kontrolünün devralınacağı belirtilerek söz konusu işleme 4054 sayılı Rekabetin
Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan
İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ (2010/4 sayılı Tebliğ)
çerçevesinde izin verilmesi talep edilmiştir.
(5) Ortak girişim tarafları arasında 25 Temmuz 2022 tarihinde imzalanan Satış ve Satın
Alma Sözleşmesi (Sözleşme) uyarınca; BC Partners Fund XI (BC PARTNERS FUND)
tarafından devralmayı gerçekleştirmek için kurulmuş olan BCE FVI ve Scaliger
Acquisition S.a.r.l’ın dolaylı olarak ortak kontrol ettiği Fiber JVCo S.p.A. (JVCO),
FEDRIGONI’nin %(…..) hissesini devralacaktır. BAIN CAPITAL, söz konusu
işletmedeki BCEF IV’ten kalan paylarını, namına ve hesabına hareket eden Bain
Capital Europe VI S.à.r.l., SICAV-RAIF’e (BCE FVI) devredecek ve danışmanlığı BC
Partners Management XI Limited tarafından ve nihai danışmanlığı BC PARTNERS
tarafından verilen bir fon olan BC PARTNERS FUND; FEDRIGONI’nin ortak
kontrolünü BCE FVI ile birlikte devralacaktır. BC PARTNERS tarafından verilen fonlara
ve BAIN CAPITAL tarafından yönetilen fonlara ek olarak, FEDRIGONI ailesi ve
yönetimi de JVCO’dan hisse alacaktır.
22-41/602-253
2/4
(6) 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinin üçüncü fıkrasında; “Bağımsız bir iktisadi varlığın
tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, bu
maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir.” hükmüne yer
verilmiştir. Anılan hüküm uyarınca dosya konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ
kapsamında bir devralma işlemi sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün
bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya
çıkması şeklinde iki unsurun birlikte sağlanması gerekmektedir.
(7) Birleşme ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında Kılavuz’un
(Kılavuz) 48. paragrafında iki ya da daha fazla teşebbüs ya da kişinin başka bir
teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama imkânına sahip olması durumunda ortak
kontrolden söz edileceği vurgulanmış, ortak kontrole örnek olarak da; oy haklarında ya
da karar alma organlarına atamada eşitlik, veto hakları ve oy haklarının ortaklaşa
kullanılması sayılmıştır.
(8) Ortak girişim tarafları arasında akdedilen Sözleşme çerçevesinde bildirim konusu
işlemin ardından FEDRIGONI’nin ve iştiraklerinden birinin yönetim kurulunun BAIN
CAPITAL ve BC PARTNERS tarafından ortak şekilde belirleneceği ifade edilmiştir.
Buna göre:
- BC PARTNERS ve BAIN CAPITAL’dan her biri Yönetim Kuruluna aynı sayıda
üye atama ve azletme ve/veya değiştirme yetkisine sahip olacaktır.
- Başka herhangi bir üye (icra yetkisi olsun veya olmasın) BC PARTNERS ve
BAIN CAPITAL’ın her ikisinin de onayı ile atanacak, azledilecek ve/veya
değiştirilecektir.
Buna ek olarak, BC PARTNERS ve BAIN CAPITAL’dan her biri, yönetim
kuruluna, zaman zaman, aynı sayıda gözlemci atama, azletme ve/veya
değiştirme yetkisine sahip olacaktır.
- Bütün kurul toplantıları ve kararları için toplantı nisabı, beklenmeyen hal karşıtı
mutat usullere (anti-frustration procedures) tabi olmak üzere, her zaman BC
PARTNERS ve BAIN CAPITAL’ın her biri tarafından atanan en az bir üyeyi
içerecektir. Kurulda herhangi bir karar alınması için BC PARTNERS ve BAIN
CAPITAL tarafından atanan en az birer üyenin olumlu oyu gerekecektir.
- Ayrıca kendi hisselerine ek olarak, danışmanlığı BC PARTNERS tarafından
verilen fonlar ve BAIN CAPITAL tarafından yönetilen fonların her biri,
FEDRIGONI’nin stratejik kararlarını engelleme kabiliyeti elde edecektir.
(9) Bir ortak girişimin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir yoğunlaşma olarak kabul
edilmesi için aranan kriterlerden bir diğeri de kurulacak işletmenin bağımsız bir iktisadi
varlık niteliği taşımasıdır. Söz konusu kriter ile, kurulacak olan ortak girişimin
kurucularından bağımsız olarak ilgili pazarda faaliyetlerini kalıcı olarak sürdürebilen
ayrı bir teşebbüs olarak tanımlanıp tanımlanamayacağının tespit edilmesi
amaçlanmaktadır.
(10) FEDRIGONI’nin faaliyetleri; portföy şirketlerine yatırım yapan özel sermaye şirketleri
olarak kontrol sahibi olan yatırımcılarının faaliyetlerinden farklı ve ayrı olup, işlem
sonrasında da farklı ve ayrı olmaya devam edecektir. Bunların yanı sıra
FEDRIGONI’nin, üçüncü taraflar ile tedarik ilişkilerini kendi gerçekleştirdiği ve gelirini
üçüncü taraf müşterilerden elde ettiği; ortak girişimin belirsiz bir süre için kalıcı olarak
faaliyet göstermeye devam etme niyetinde olduğu ve bu durumun, FEDRIGONI’nin
süregelen işletme faaliyetleri ile ve hizmet vermekte olduğu müşteriler ile ortaya
konulduğu bilgisi edinilmiştir. Dolayısıyla ortak girişim için kalıcılık koşulunun
sağlandığı sonucuna ulaşılmıştır.
22-41/602-253
3/4
(11) Dosya kapsamında yer alan bilgiler bir bütün olarak değerlendirildiğinde ortak girişimin
piyasada ana teşebbüslerden bağımsız olarak faaliyet göstermek için gerekli günlük
faaliyetleriyle ilgilenecek yönetime sahip olacağı, ana şirketlerin belirli bir işlevi
ötesindeki faaliyet göstereceği, satış ve satın alma ilişkilerinde ana şirketlere bağımlı
olunmayacağı ve kalıcı olarak faaliyet göstereceği anlaşılmaktadır. Bu çerçevede,
bildirime konu işlem ile kurulacak ortak girişim şirketinin tam işlevsel, bağımsız iktisadi
varlık niteliğinde olacağı ve 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinin üçüncü fıkrası
kapsamında bir devralma işlemi olduğu sonucuna ulaşılmıştır. Öte yandan, dosya
konusu işlem bakımından ciro bilgileri dikkate alındığında, 2010/4 sayılı Tebliğ’in 7.
maddesinin (a) ve (b) bendlerinde düzenlenen ciro eşiklerinin aşılmış olduğu ve bu
sebeple dosya konusu işlemin Kurulun iznine tabi olduğu görülmektedir.
(12) Ortak girişim taraflarından BAIN CAPITAL hâlihazırda bilgi teknolojileri, sağlık,
perakende ve tüketim ürünleri, iletişim, finansal hizmetler ve sanayi/üretim gibi çeşitli
endüstrilerde faaliyet gösteren şirketlere yatırımlar yapan bir özel sermaye yatırım
şirketidir ve Türkiye’de iştirakleri ile faaliyet göstermektedir. BAIN CAPITAL Türkiye’de
iştiraki bulunan aşağıda isimleri yer alan yedi portföy şirketine sahiptir:
- Diversey Kimya Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi ( DIVERSEY TÜRKİYE),
- Kantar Media Medya Araştırmaları Danışmanlık ve Ticaret Anonim Şirketi
(KANTAR MEDIA),
- Kantar Insights Pazar Araştırmaları Danışmanlık ve Ticaret Anonim Şirketi
(KANTAR INSIGHTS),
- TI Otomotiv Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi (TI OTOMOTIV TÜRKİYE),
- Wittur Asansör Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi (WITTUR TÜRKİYE),
- Omnitechit Turkey Bilişim Sistemleri Danışmanlık Sanayi ve Ticaret Limited
Şirketi (ENGINEERING TÜRKİYE),
- Berlin Brands Group E Ticaret Anonim Şirketi (BBG TİCARET).
Buna ek olarak, BAIN CAPITAL tarafından kontrol edilen bir diğer portföy şirketi olan
Ahlstrom-Munksjö, Türkiye’de bir şubeye sahiptir.
(13) Ortak girişimin diğer tarafı olan BC PARTNERS ise Londra'da kurulmuş, tek faaliyeti
danışmanlık hizmetleri sağlamak olan bir uluslararası özel sermaye şirketidir. BC
PARTNERS Türkiye’de dolaylı olarak üç portföy şirketini kontrol etmektedir. Bunlar:
- Springer Yayıncılık Ticaret Limited Şirketi (SPRINGER YAYINCILIK)
- Veltia Turkey Tarım Ticaret Anonim Şirketi (VELTIA TÜRKİYE),
- STA Kalite Kontrol Gıda Laboratuar Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi (STA).
(14) Ortak girişim FEDRİGONI ise özel kağıt ürünleri ve kendinden yapışkanlı materyallerin
üretimini ve tedarikini yapmaktadır. FEDRIGONI’nin ana markaları; Fedrigoni,
Fabriano, Cordenons, Ritrama, Arconvert ve Manter’dir. FEDRIGONI’nin İtalya,
İspanya, Birleşik Krallık, Amerika Birleşik Devletleri, Çin, Meksika ve Brezilya’da üretim
tesisleri bulunmaktadır. FEDRIGONI, iki iş kolu altında faaliyet göstermektedir:
- Kağıt İşkolu: Özel grafik kağıdı, ağaçsız kuşe kağıdı, ağaçsız kuşesiz kağıt, ofis
kağıdı, butik kırtasiye malzemeleri üretmekte ve tedarik etmektedir.
- Kendinden Yapışkanlar İşkolu: Gıda, şarap endüstrisi ve birçok endüstriyel
uygulama için ofset ve dijital etiket baskısı için tasarlanan, kendinden yapışkanlı
kağıt ve film üretmekte ve tedarik etmektedir.
(15) Dosya kapsamında sunulan bilgilere göre; etkilenen pazar değerlendirmesine konu
olan ve danışmanlığı BC PARTNERS tarafından verilen fonlar, FEDRIGONI ile rekabet
içinde olan herhangi bir portföy şirketine sahip değildir. Öte yandan BAIN CAPITAL,
22-41/602-253
4/4
FEDRIGONI’nin hâlihazırda tek kontrolüne sahiptir ve işlem sonrası ortak kontrole
sahip olacaktır. Bu nedenle, işbu işlem bakımından herhangi bir yatay örtüşmenin söz
konusu olmadığı değerlendirilmektedir.
(16) Diğer taraftan, BC PARTNERS fon portföy şirketleri ile FEDRIGONI arasında mevcut
veya potansiyel bir dikey ilişki bulunmamaktadır. Bununla birlikte, FEDRIGONI’nin
teorik olarak herhangi bir şirkete kağıt veya etiket temin edebileceği belirtilmektedir.
Ancak şayet danışmanlığı BC PARTNERS tarafından verilen portföy şirketlerinden
birisi FEDRIGONI’nin ürünlerini satın alacak olsaydı dahi bu satın almanın büyük
ihtimalle, üçüncü taraf distribütör veya farklı bir aracı aracılığıyla dolaylı bir tedarik
ilişkisi olacağının tahmin edildiği belirtilmiştir. Bu çerçevede FEDRIGONI halihazırda
BAIN CAPITAL tarafından kontrol edildiği için işlemin yeni bir dikey entegrasyon
meydana getirmeyeceği kanaatine ulaşılmıştır.
(17) Tüm bu bilgiler kapsamında, etkilenen pazarın ve işlem tarafları ile ortak girişim
arasında yatay ve/veya dikey örtüşmenin bulunmadığı; bildirime konu işlem sonucunda
başta hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi olmak
üzere ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir pazarda etkin rekabetin önemli
ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı ve işleme izin verilmesi gerektiği
kanaatine varılmıştır.
H. SONUÇ
(18) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı
Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ
kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli
kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık
olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy