Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2007-1-40 (Devralma)
Karar Sayısı : 07-37/384-145
Karar Tarihi : 3.5.2007
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler : Tuncay SONGÖR, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI,
Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN.
B. RAPORTÖRLER: H. Hüseyin ÜNLÜ, Metin PEKTAŞ
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - MS Privatstiftung
Temsilcisi Av. Mehmet GÜN
Kore Şehitleri Cad. No:32 Zincirlikuyu 34394 İstanbul 20
D. TARAFLAR : - MS Privatstift
c/o Dr. Harry Neubauer An der Hülben 4
A-1010 Viyana/AVUSTURYA
- RHI AG
Wienerbergstraβe 11, 1100 Viyana/AVUSTURYA
E. DOSYA KONUSU: RHİ AG’nin %29.22 hissesinin MS Privatstiftung tarafından
devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
30
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 16.4.2007 tarih, 2735 sayı ve 25.4.2007
tarih, 2932 sayı ile intikal eden başvuru üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması
Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili hükümleri çerçevesinde
düzenlenen 27.4.2007 tarih, 2007-1-40/Öİ-07-HHÜ sayılı Devralma Ön İnceleme
Raporu 27.4.2007 tarih, REK.0.05.00.00-120/76 sayılı Başkanlık Önergesi ile 07-37
sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı
Kanun’un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 40
sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlem olduğu, ancak Kanun’un 7. maddesi ile
yasaklanan, bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya mevcut
hakim durumlarını güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında
ilgili pazarlardaki rekabeti önemli ölçüde azaltmadığı, dolayısıyla işleme izin
verilebileceği, ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. MS Privatstfitung (MSPS)
Devralan taraf alan MSPS, Avusturya kanunlarına göre Magister Martin Schalf 50
tarafından, kurucu ve aile üyelerine hizmet vermek üzere kurulmuş özel bir vakıftır.
Vakfın amacı, şirketlerde hisse almak, bu iştirakleri yönetip satmak ve diğer varlıkları
yönetmektir. Vakıf herhangi bir şirket ya da tüzel kişi tarafından kontrol
edilmemektedir. MSPS’nin hisselerine sahip olduğu şirketlerden hiçbiri ilgili
pazarlarda faaliyet göstermemektedir.
H.1.2. RHİ AG
Dünya çapında ateşe dayanıklı ürünlerin (refrakter malzeme) üretimi ve satışı
alanında faaliyet göstermekte olan RHİ AG, Avusturya’da kurulu ve hisseleri Viyana
Borsası’nda işlem gören bir teşebbüstür. RHİ AG’nin hissedarlık yapısı aşağıdaki
gibidir: 60
Tablo 1: RHİ AG’nin hissedarlık yapısı
Hissedarlar Payı
MSPS %3,48
AVW Management-Beteiligungs AG %5-10
Winterstein Wilhelm %5-10
Halka açık %79,7 – (89,7)
Tablodan görüldüğü üzere hisselerinin çok büyük bir kısmı halka açık olan RHİ AG,
hiçbir hissedarı tarafından kontrol edilmemektedir.
RHİ AG’nin Türkiye’de Magnesit A.Ş. isimli bir iştiraki bulunmaktadır. Eskişehir’de
bulunan Magnesit A.Ş. de refrakter malzeme üretimi alanında faaliyet
göstermektedir. Şirket hisselerinin tamamı RHİ AG’ye bağlı olan Dutch MAS B.V.’ye
aittir. Dolayısıyla Magnesit A.Ş.’nin, RHİ AG tarafından kontrol edildiği görülmektedir.
RHİ AG’nin Türkiye’deki faaliyeti Magnesit A.Ş. ile sınırlı değildir. Şirket ayrıca
Türkiye’ye ürün satışı da gerçekleştirmektedir. RHİ AG ürünlerinin, Türkiye’deki 70
pazarlama ve satışı İlk-San A.Ş. isimli bağımsız bir ticari mümessil tarafından
yapılmaktadır. İlk-San A.Ş. ayrıca Magnesit A.Ş. ürünlerinin de pazarlama ve satışını
gerçekleştirmektedir.
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
Refrakter malzemelerden bazılarının, üretim yöntemi ve kullanım alanlarındaki
farklılıklar dikkate alınarak, farklı alt pazarlar tanımlanması alınması mümkün olmakla
birlikte, sonuca ilişkin değerlendirmeleri değiştirmeyeceğinden bu dosya kapsamında
ilgili ürün pazarı tüm alt grupları kapsayacak şekilde “refrakter malzemeleri pazarı”
olarak tanımlanmıştır. 80
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
İlgili ürün pazarları açısından ülke içindeki rekabet şartlarının bölgesel olarak
farklılaşmasına neden olacak bir unsurun bulunmaması nedeniyle ilgili coğrafi pazar,
“Türkiye Cumhuriyeti sınırları” olarak tespit edilmiştir.
H.3. Değerlendirme
H.3.1 İşlemin Niteliği Bakımından Yapılan Değerlendirme
Bildirim konusu işlem ile RHİ AG’nin %29.22 hissesi, MSPS tarafından
devralınacaktır. MSPS halihazırda RHİ AG’nin 1.108.500 adet hissesine sahiptir. 90
Devralma işlemi kapsamında; MSPS’nin, 4.268.000 adet RHİ AG hissesini opsiyon
sözleşmeleri uyarınca, 6.259.000 adet RHİ AG hissesini de A Sınıfı Hisse
Senetlerine Dönüştürülebilir Tahviller aracılığı ile elde etme hakkı bulunmaktadır.
Hisse Senetlerine Dönüştürülebilir Tahviller sahiplerinin sayısına bağlı olarak,
MSPS’nin işlem sonrasında RHİ AG’de sahip olabileceği hisse oranı %29.22 ila
%31.55’e ulaşacaktır. Bildirim formundaki bilgiler ışığında, MSPS %29.22 hisse
oranına ulaştığı takdirde RHİ AG üzerinde tek başına kontrolü ele geçirecektir. Bu
çerçevede dosya konusu işlemin, 1997/1 sayılı Tebliğ’in “Birleşme ve Devralma
Sayılan Haller” başlıklı 2. maddesinde yer alan hükümler uyarınca yoğunlaşma
doğurucu bir devralma işlemi olduğu anlaşılmaktadır. 100
H.3.2 Eşikler Açısından Yapılan Değerlendirme
MSPS’nin Türkiye’de herhangi bir cirosu bulunmamaktadır. RHİ AG’nin Türkiye’de
elde ettiği toplam ciro ise (…………..) YTL’dir. RHİ AG’nin bu cirosu, Magnesit A.Ş.
ve RHİ AG ürünlerinin Türkiye pazarına satışlarının toplamından oluşmaktadır.
Söz konusu ciro rakamı dikkate alındığında dosya konusu devralma işleminin 1998/2
sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesinde öngörülen 25 milyon
YTL ciro eşiğini aştığı, dolayısıyla söz konusu işlemin Rekabet Kurulu’nun iznine tabi
olduğu anlaşılmaktadır.
H.3.3 İşlemin 4054 Sayılı Kanun’un 7. Maddesi Açısından Değerlendirilmesi
4054 Sayılı Kanun’un 7. maddesi uyarınca, bir birleşme veya devralmanın 110
yasaklanabilmesi için işlemin, ya hakim durum yaratarak ya da mevcut bir hakim
durumu güçlendirerek ilgili piyasada rekabeti önemli ölçüde azaltması gerekmektedir.
İşlemin devralan tarafı olan MSPS’nin Türkiye’de herhangi bir faaliyeti ve pazar payı
bulunmadığından işlem sonrasında ilgili ürün pazarında yoğunlaşma
yaşanmayacaktır.
Taraflardan Türkiye’de faaliyet gösteren RHİ AG’nin ve belli başlı diğer rakip
üreticilerin Türkiye’de ilgili ürün pazarındaki pazar payları ise aşağıdaki tabloda
gösterilmiştir:
Tablo 2- İlgili Ürün Pazarında Faaliyet
Gösteren Teşebbüslerin Pazar Payları 120
Teşebbüs Pazar Payı (%)
Kümaş (….)
RHİ (….)
Haznedar (….)
Vesavius (….)
Asmaş (….)
Konya Krom (….)
Yukarıda yer verilen pazar payları çerçevesinde başvuru konusu devralma işlemi
sonrasında pazarın mevcut yapısında herhangi bir değişikliğin meydana gelmeyeceği
ve dolayısıyla ilgili pazarda 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi kapsamında hakim
durumun yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece
rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunun doğmayacağı kanaatine ulaşılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 130
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı
“Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda aynı Kanun
maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim
durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirime konu işleme izin
verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy