Rekabet Kurumu Başkanlığından; REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2023-2-037 (Ortak Girişim) Karar Sayısı : 23-37/695-241 Karar Tarihi : 10.08.2023 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Şükran KODALAK, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Ayşe ERGEZEN, Cengiz ÇOLAK, Berat UZUN B. RAPORTÖRLER : Evrim ÖZGÜL KAZAK, Azerhan Utku FINDIK, Ayşe CİRİT TEMEL C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - TotalEnergies SE Temsilcisi: Sezin ELÇİN CENGİZ Ferko Signature Büyükdere Cad. No:175 Kat:10 Levent 34394 Şişli/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Rönesans Enerji Üretim ve Ticaret AŞ’nin ortak kontrolünün TotalEnergies Renewables aracılığıyla TotalEnergies SE tarafından devralınması işlemi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 25.07.2023 tarih ve 40863 sayı ile giren bildirim üzerine düzenlenen 07.08.2023 tarih ve 2023-2-037/Öİ sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirime konu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Başvuruda; paylarının tamamı Rönesans Yenilenebilir Enerji Yatırım AŞ’ye (RNS YENİLENEBİLİR) ait olan Rönesans Enerji Üretim ve Ticaret AŞ’nin (RNS ENERJİ) çıkarılmış esas sermayesinin %(.....)’sinin, paylarının tamamı TotalEnergies SE’ye (TOTALENERGIES) ait olan TotalEnergies Renewables (TER) tarafından devralınması suretiyle RNS ENERJİ üzerinde tam işlevsel bir ortak girişim kurulması işlemine izin verilmesi talep edilmektedir. (5) Bildirim konusu işlemin temelini RNS YENİLENEBİLİR ve TER arasında 21.07.2023 tarihinde imzalanan Hisse Satın Alma Sözleşmesi (HSAS) ve Hissedarlar Sözleşmesi (HS) oluşturmaktadır. Başvuruda belirtildiği üzere; RNS ENERJİ, işlem öncesinde RNS YENİLENEBİLİR’in %100 pay oranına ve tek kontrolüne sahiptir. Bildirime konu işlem, RNS ENERJİ'nin ihraç edilmiş paylarının %(…..)'sinin TER tarafından satın alınması yoluyla gerçekleşecektir. Hâlihazırda RNS ENERJİ'nin sermayesinin %100’ünü elinde bulunduran RNS YENİLENEBİLİR, RNS ENERJİ’nin sermayesinin %(.....)’sine ve ortak kontrolüne sahip pay sahibi olarak kalmaya devam edecektir. İşlemin gerçekleşmesi halinde RNS ENERJİ üzerinde TER %(.....), RNS YENİLENEBİLİR %(.....) oranında hisseye sahip olacak olup RNS ENERJİ, nihai olarak, TER aracılığıyla TOTALENERGIES ve RNS YENİLENEBİLİR aracılığıyla RNS HOLDİNG tarafından ortak kontrol edilecektir. (6) 2010/4 sayılı “Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrası hükmü
23-37/695-241 2/3 çerçevesinde, bir ortak girişimin anılan Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi sayılabilmesi için i) ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ii) ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması unsurlarının birlikte sağlanması gerekmektedir. (7) Başvuruda yer alan bilgilere göre; TER ve RNS YENİLENEBİLİR arasında imzalanan HS uyarınca RNS ENERJİ’nin yönetim kurulu, genel kurul tarafından seçilecek (.....) yöneticiden oluşacaktır. Genel kurulda RÖNESANS HOLDİNG (.....) yönetim kurulu üyesi için aday gösterme veya görevden alma hakkına sahip olacak olup, TOTALENERGIES de (.....) yönetim kurulu üyesi için aday gösterme veya görevden alma hakkına sahip olacaktır. Yönetim kurulu başkanlığı ve başkan yardımcılığı pozisyonlarında bir RNS HOLDİNG yöneticisi ve bir TOTALENERGIES yöneticisi yıllık dönüşümlü olarak bulunacaklardır. Ayrıca, yönetim kurulu başkanı ve başkan yardımcısı belirleyici oya veya ikinci bir oya sahip olmayacaktır. Yönetim kurulu kararlarının alınabilmesi için en az (.....) RNS HOLDİNG yöneticisinin ve en az (.....) TOTALENERGIES yöneticisinin olumlu oy kullanması şartına bağlı olarak en az (.....) yönetim kurulu üyesinin olumlu oy kullanması gerekmektedir. RNS HOLDİNG’in ve TOTALENERGIES’in veto hakları bulunmamaktadır. (8) Bunlara ek olarak başvuruda karar alma süreçlerine ilişkin olarak; “ (…..TİCARİ SIR…..)1 ” ifade edilmiştir. (9) TER ve RNS YENİLENEBİLİR arasında imzalanan HS’de, RNS ENERJİ’nin karar alma ve yönetilme süreçleri üzerinde ortaklardan sadece birinin tek başına kontrolünün bulunmadığı, iş planı, bütçe ve üst yönetimin atanması da dahil olmak üzere tüm stratejik iş kararlarının RNS HOLDİNG ve TOTALENERGIES tarafından ortaklaşa alınacağı ve RNS HOLDİNG ve TOTALENERGIES’in RNS ENERJİ üzerinde belirleyici etki uygulama olanağına sahip oldukları göz önünde bulundurulduğunda, bildirime konu işlem sonrasında RNS ENERJİ üzerinde TER aracılığıyla TOTALENERGIES’in ve RNS YENİLENEBİLİR aracılığıyla RNS HOLDİNG’in ortak kontrole sahip olacağı değerlendirilmektedir. (10) Öte yandan bir ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkabilmesi için operasyonel bakımdan bağımsız olması gerekmektedir. Başvuruda, işlemin tamamlanmasının ardından RNS ENERJİ’nin kendi yönetim yapısına ve finansal kaynaklar, personel ve varlıklar da dâhil olmak üzere yeterli kaynak erişimine sahip olacağı, ana şirketlerden bağımsız kalacağı, ana şirketten bağımsız olarak üçüncü taraflarla ticari ilişki geliştirmiş olduğu, işlemden sonra da bu faaliyetlerini devam ettireceği ve bunlara ek olarak faaliyetlerini sürdürmek için RNS ENERJİ’nin ana şirketlerinden yapacağı alımlara ve satışlara bağımlı olmadığı belirtilmiştir. Bu çerçevede, işlemin tamamlanması sonrasında RNS ENERJİ’nin pazarda bağımsız olarak faaliyet göstereceği anlaşılmaktadır. (11) Yukarıda yer verilen açıklamalar çerçevesinde, bildirim konusu işlemin bir ortak girişim niteliğini haiz olduğu, bu kapsamda 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi anlamında bir 1 (…..)
23-37/695-241 3/3 devralma niteliği taşıdığı değerlendirilmektedir. Öte yandan ilgili tarafların cirolarının söz konusu Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasının (a) ve (b) bentlerinde öngörülen eşikleri aşması nedeniyle, işlemin izne tabi olduğu anlaşılmaktadır. (12) Dosyadaki bilgilere göre, üzerinde ortak girişim kurulan RNS ENERJİ’nin ana faaliyet konusu elektrik üretmek amacıyla her türlü santrali inşa etmek, işletmeye almak, devralmak, kiralamak, kiraya vermek; üretilen elektriği ve/veya kapasiteyi ikili anlaşmalar yoluyla toptan satış lisansı sahibi tüzel kişilere, perakende satış lisansı sahibi tüzel kişilere ve uygun konumdaki serbest tüketicilere satmaktır. (13) Ortak girişim tarafı TOTALENERGIES Türkiye'de uçak yakıtı, madeni yağ ve petrol gibi farklı sektörlerde faaliyet göstermektedir. TOTALENERGIES’in Türkiye’de elektrik üretmek amacıyla santral inşa etmek, işletmeye almak, devralmak ve tüzel/gerçek kişilere satış yapmak gibi faaliyetleri bulunmamaktadır. Dolayısıyla TOTALENERGIES’in elektrik üretimi ve toptan tedariki pazarında bir faaliyeti yoktur. Ortak girişimin diğer tarafı RNS HOLDİNG’in geniş bir coğrafyada inşaat, gayrimenkul, sağlık, enerji ve petrokimya sektörlerinde yüklenici ve yatırımcı olarak faaliyet gösterdiği belirtilmektedir. RNS HOLDİNG devre konu RNS ENERJİ’nin faaliyetleri dışında, elektrik üretimi ve toptan tedariki pazarında faaliyet göstermemektedir. (14) Başvuruda yer alan bilgiler doğrultusunda işlem taraflarının faaliyetleri dikkate alındığında, RNS ENERJİ’nin faaliyetleri ile ortak girişim tarafları TOTALENERGIES’in ve RNS HOLDİNG’in faaliyetleri arasında yatay ya da dikey bir örtüşme bulunmadığı anlaşılmıştır. (15) Yukarıdaki bilgi ve değerlendirmeler doğrultusunda, bildirime konu işlem sonucunda başta hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi olmak üzere etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. H. SONUÇ (16) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy