İzleme ve Değerlendirme Dairesi Başkanlığının 15.09.2017 tarih ve 846 sayılı yazısına konu GALA logosuyla yayın yapan medya hizmet sağlayıcı kuruluşun 23.08.2017 tarihinde saat 17:41’de yayınladığı ticari iletişim yayınına ilişkin uzman raporu ile video görüntülerinin incelenmesi ve değerlendirilmesiyle yapılan görüşmeler sonucunda;
Bahse konu yayına ilişkin uzman raporunda ayrıntıları belirtildiği üzere, kuruluşun 23.08.2017 tarihinde saat 17:41’de yayınladığı “Elektronik Nargile” isimli ürünün ticari iletişim yayınında sunucu tarafından; "Nargile sevenler, sigara bağımlıları ekran başına kilitlenebilirsiniz. 2017 yılının son nargile kampanyası. Evet yanlış duymadınız son nargile kampanyası ile karşı karşıyasınız. Şu andan itibaren ekrandaki numaraları hemen aramaya başlayabilirsiniz. Çünkü bugün Amerika'dan ithal olan, şarj edilebilir özelliğe sahip olan, her yere götürebileceğiniz, her yerde nargile keyfi yaşayabileceğiniz elektronik nargilelere bugün 149 TL yerine elektronik nargileye 49 TL'ye sahip olacaksınız. Üstelik son nargile kampanyası olduğu için 1 alana 1 bedava olacak. Üstelik bununla da kalmayacağız, distribütörden aldığımız özel izinle yanlarında 30 TL değerinde 2 adet likit bedava hediye olarak gelecek..., "1 Alana 1 Bedava/ Tüm Türkiye Ekran Başına/ 49TL + Kargo/ 4 Adet Likit De Yanında Hediye/ Kullanıcılarımızdan Gelen Videolar/ ABD Malı/ 2 Yıl Garantili, 49 TL + Kargo 1 Nargile alana 1 Nargile Hediye/ 2017 için son kampanya/ 4 adet likit de yanında hediye/ Kampanyamız stoklarla sınırlıdır/ Sipariş ve Bilgi Hattı 0212 700 18 13" şeklinde sözlü ve yazılı ifadelere yer verildiği görülmüştür.
4207 sayılı Kanun'un 2'nci maddesinin altıncı fıkrasında "Bu Kanunun uygulanmasında "tütün ürünü" ibaresi tüttürme, emme, çiğneme ya da buruna çekerek kullanılmak üzere üretilmiş, hammadde olarak tamamen veya kısmen tütün yaprağından imal edilmiş maddeyi ifade eder. (Ek cümle: 24/5/2013-6487/26 md.) Tütün içermeyen ancak tütün mamulünü taklit eder tarzda kullanılan her türlü nargile ve sigara, tütün ürünü kabul edilir." hükmü yer almaktadır. Söz konusu hüküm dikkate alındığında, elektronik nargile ve elektronik sigaranın da 4207 sayılı Kanun kapsamında tütün ürünü olarak değerlendirilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.
Bu nedenle “Elektronik Nargile” isimli ürünün ticari iletişiminin yapıldığı söz konusu yayında, 6112 sayılı Kanun’un 11’inci maddesinin birinci fıkrasının ihlal edildiği sabit görülmüştür.
Bu itibarla;
6112 sayılı Kanun'un 11’inci maddesinin birinci fıkrasında yer alan "Alkol ve tütün ürünleri için hiçbir şekilde ticari iletişime izin verilemez" hükmünün ihlali nedeniyle,
1) 6112 sayılı Kanun'un 32’inci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan “8 inci maddenin birinci fıkrasının diğer bentleri ile ikinci ve üçüncü fıkralarında ve bu Kanunun diğer maddelerinde belirlenen ilke, yükümlülük veya yasaklara aykırı yayın yapan ve/veya bu Kanun hükümleri kapsamında Üst Kurul tarafından belirlenen yükümlülüklerini yerine getirmeyen medya hizmet sağlayıcıya ihlalin ağırlığı, yayının ortamı ve alanı göz önünde bulundurularak, ihlalin tespit edildiği aydan bir önceki aydaki brüt ticari iletişim gelirinin yüzde birinden yüzde üçüne kadar idari para cezası verilir. (…) İdarî para cezası miktarı, radyo kuruluşları için bin Türk Lirasından, televizyon kuruluşları ve isteğe bağlı medya hizmet sağlayıcıları için onbin Türk Lirasından az olamaz.” hükmü uyarınca idari para cezası uygulanması gerektiği,
a) İhlalin ağırlığı, yayının ortamı ve alanı göz önünde bulundurularak, kuruluşa %3 oranında idari para cezası uygulanmasına,
Ancak, ihlalin tespit edildiği tarihi itibariyle kuruluşun Temmuz 2017 ayına ait ticari iletişim gelir beyanının 12.200,00 Türk Lirası olduğu değerlendirilerek, televizyon kuruluşları için idari para cezasının 10.000 (onbin) Türk Lirasından az olamayacağından, 2017 yılı için belirlenen yeniden değerleme oranına göre 14.908 (ondörtbindokuzyüzsekiz) Türk Lirası İDARİ PARA CEZASI UYGULANMASINA,
b) 6112 sayılı Kanun'un 32’inci maddesinin beşinci fıkrasında yer alan “8 inci maddenin birinci fıkrasının (a), (b) ve (d) bentleri dışındaki bentlerini, aynı maddenin ikinci fıkrasını ve bu Kanunun yayın hizmetlerinde ticari iletişimi düzenleyen hükümlerinden herhangi birini yaptırım kararının tebliğinden itibaren bir yıl içinde yirmiden fazla ihlal eden medya hizmet sağlayıcı kuruluşun yayını beş güne kadar durdurulur. Bir yıl içinde aynı ihlalin tekrarı halinde, medya hizmet sağlayıcı kuruluşun yayınının beş günden on güne kadar durdurulmasına; ihlalin ikinci tekrarı halinde ise yayın lisansının iptaline karar verilir. …” hükmü uyarınca işlem tesis edileceği hususunun yapılacak tebligatta bildirilmesine,
2) İhlale konu yayında sipariş hattı numarasının kullanılması nedeniyle, dosyanın; 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu’nun “Kurumun görev ve yetkileri” başlıklı 6 ncı maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde yer alan; “Abone, kullanıcı, tüketici ve son kullanıcıların hakları ile kişisel bilgilerin işlenmesi ve gizliliğinin korunmasına ilişkin gerekli düzenlemeleri ve denetlemeleri yapmak.” ve “Tüketicinin ve son kullanıcının korunması” başlıklı 48 inci maddesindeki; “Kurum, elektronik haberleşme hizmetlerinden yararlanan tüketici ve son kullanıcıların, hizmetlere eşit koşullarda erişebilmelerine ve hak ve menfaatlerinin korunmasına yönelik usul ve esasları belirler.” hükümleri kapsamında, değerlendirilmek üzere Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu’na gönderilmesine,
Oy birliği ile karar verildi.