(AİHS. m. 9, 10) (2709 S. K. m. 14, 25, 26) (3713 S. K. m. 7) (5237 S. K. m. 6) (YCGK. 18.02.1991 T. 1990/9-341 E. 1991/34 K.) (8. CD. 06.04.1994 T. 1994/1227 E. 1994/3479 K.)
Samsun 2. Ağır Ceza Mahkemesince sanıklar hakkında terör örgütü propagandası yapmak suçundan verilen mahkumiyet hükmüne karşı, sanık .... müdafi ile sanıklar .... ve .... tarafından süresinde yapılan istinaf başvuruları üzerine, dosya Daireye verilmekle, heyetçe incelendi.
GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:
İstinaf başvurularının reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi.
Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan inceleme sonucunda;
Kamu davasına konu somut olaya ilişkin mevzuatta;
3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu'nun 11.04.2013 tarih ve 6459 sayılı yasanın 8. maddesi ile değişik 7/2. maddesi:
"(Değişik fıkra: 11/04/2013-6459 S.K./8. md) Terör örgütünün; cebir, şiddet veya tehdit içeren yöntemlerini meşru gösterecek veya övecek ya da bu yöntemlere başvurmayı teşvik edecek şekilde propagandasını yapan kişi, bir yıldan beş yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır. Bu suçun basın ve yayın yolu ile işlenmesi hâlinde, verilecek ceza yarı oranında artırılır. Ayrıca, basın ve yayın organlarının suçun işlenmesine iştirak etmemiş olan yayın sorumluları hakkında da bin günden beş bin güne kadar adli para cezasına hükmolunur. Aşağıdaki fiil ve davranışlar da bu fıkra hükümlerine göre cezalandırılır:
a) (Mülga bent: 27/03/2015-6638 S.K./10.md.)
b) Toplantı ve gösteri yürüyüşü sırasında gerçekleşmese dahi, terör örgütünün üyesi veya destekçisi olduğunu belli edecek şekilde;
1. Örgüte ait amblem, resim veya işaretlerin asılması ya da taşınması,
2. Slogan atılması,
3. Ses cihazları ile yayın yapılması,
4. Terör örgütüne ait amblem, resim veya işaretlerin üzerinde bulunduğu üniformanın giyilmesi.
İkinci fıkrada belirtilen suçların; dernek, vakıf, siyasi parti, işçi ve meslek kuruluşlarına veya bunların yan kuruluşlarına ait bina, lokal, büro veya eklentilerinde veya öğretim kurumlarında veya öğrenci yurtlarında veya bunların eklentilerinde işlenmesi halinde bu fıkradaki cezanın iki katı hükmolunur." şeklinde düzenleme yapılmıştır.
Düşünce ve vicdan özgürlüğü Anayasamızın Temel Haklar ve Ödevler Bölümünde düzenlenmiş, Anayasanın 25. maddesinde “Herkesin düşünce ve kanaat özgürlüğüne sahip olduğu, kimsenin düşünce ve kanaatlerini açıklamaya zorlanamayacağı, düşünce ve kanaatleri sebebiyle kınanıp suçlanamayacağı” belirtilmiş, 26. maddesinde herkesin düşünceyi açıklama ve değerlendirme hürriyetine sahip olduğu belirtilmiş, aynı maddenin ikinci fıkrasında bu hürriyetlerin kullanılmasının milli güvenlik, kamu düzeni, kamu güvenliği, Cumhuriyetin temel nitelikleri ve Devletin ülkesi ve milleti ile bölünmez bütünlüğünün korunması, suçların önlenmesi vs. amaçlarıyla sınırlanabileceği belirtilmiştir. Anayasanın 14. maddesinde de Anayasada yer alan hak ve hürriyetlerden hiç birisinin Devletin ülkesi ve milleti ile bölünmez bütünlüğünü bozmayı ve insan haklarına dayanan Demokratik ve Laik Cumhuriyeti ortadan kaldırmayı amaçlayan faaliyetler biçiminde kullanılamayacağı, bu hükümlere aykırı faaliyetlerde bulunanlar hakkında uygulanacak müeyyidelerin kanunla düzenleneceği belirtilmiştir.
Düşünce, vicdan ve din özgürlüğü A.İ.H.S.nin 9. maddesinde düzenlenmiş ve “Herkes düşünce, vicdan ve din özgürlüğüne sahiptir. Bu hak açıklama özgürlüğünü de içerir. Düşünce özgürlüğü ancak kamu güvenliğinin, kamu düzeninin, genel sağlığın veya ahlakın yada başkalarının hak ve özgürlüklerinin korunması için demokratik bir toplumda zorunlu nedenlerle ve yasa ile sınırlanabilir.” hükmüne yer verilmiştir.
Yine AİHS.nin 10. maddesinde de ifade özgürlüğü başlığı altında; herkesin görüşlerini açıklama ve anlatım özgürlüğüne sahip olduğu, bu hakkın kanaat özgürlüğü ile kamu otoritelerinin müdahalesi ve ülke sınırları söz konusu olmaksızın haber veya fikir almak ve vermek özgürlüğünü de içerdiği, kullanılması görev ve sorumluluk yükleyen bu özgürlüklerin demokratik bir toplumda, zorunlu tedbirler niteliğinde olarak, ulusal güvenliğin, toprak bütünlüğünün veya kamu emniyetinin korunması, kamu düzeninin sağlanması ve suç işlenmesinin önlenmesinin sağlanması için yasayla öngörülen bazı biçim koşullarına, sınırlamalara ve yaptırımlara bağlanabileceği şeklinde düzenleme mevcuttur.
Yukarıda kısaca özetlenen Anayasa ve Türkiye’nin uymakta Anayasal açıdan zorunlu olduğu A.İ.H.S.de düşünce ve vicdan özgürlüğünün temel hak olduğu, bu özgürlüğün ancak kamu güvenliği, devletin ülkesi ve milleti ile bölünmez bütünlüğünü bozmayı amaçlayan faaliyetler kapsamında değerlendirildiğinde sadece yasa ile sınırlanabileceği belirtilmiştir.
İfade özgürlüğüne getirilen sınırlamalardan biri de 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 7/2. maddesinde düzenlenmiştir. Anılan maddeyle terör örgütünün cebir, şiddet veya tehdit içeren yöntemlerini meşru gösterecek veya övecek ya da bu yöntemlere başvurmayı teşvik edecek şekilde propagandasını yapmak suç sayılmış ve anlatım özgürlüğünün koruma alanı dışında bırakılmıştır. Nefret saçan veya şiddete davet eden yahut şiddet kullanmayı özendiren ifade ve davranışlar kamu düzeni için somut tehlike oluşturduklarından, ifade özgürlüğünün koruma alanı dışında kalır.
Yürürlükte olan 6459 sayılı Yasa ile değişik 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 7/2. fıkrası, terör örgütünün propagandasının yapılmasını suç olarak tanımlamıştır. Terör örgütünün şiddet veya tehdit içeren yöntemlerini meşru gösterecek veya övecek şekilde veya teşvik edecek şekilde terör örgütünün propagandasının yapılması suç olarak düzenlenmiştir. 3713 sayılı Kanunun 7. maddesinin 2. fıkrasına 6459 sayılı Kanunla yapılan değişiklikle, örgüt propagandası ile oluşacak tehlikeyi somutlaştırmak amacıyla getirilen unsurun, aynı fıkranın (b) bendinde düzenlenen suç için öngörülmemiştir.
Gerek 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunda gerekse 5237 sayılı Türk Ceza Kanunda propagandanın tanımı yapılmamıştır.
Türk Dil Kurumunun Güncel Türkçe Sözlüğünde propaganda; ''Bir öğreti, düşünce veya inancı başkalarına tanıtmak, benimsetmek ve yaymak amacıyla söz, yazı vb. yollarla gerçekleştirilen çalışma” şeklinde tanımlanmıştır.
Yargıtay 8. Ceza Dairesinin Esas:1994/1227 Karar:1994/3479 T:06.04.1994 sayılı kararı ile propaganda; “Sözlük anlamı yayma, çoğaltma olan propaganda, ceza hukukunda bir düşünceyi yandaş kazanmak için birden fazla kişinin bilgisine duyurmak, iletmek, ulaştırmak amacıyla yayma hareketi” olarak tanımlanmıştır.
Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 18/02/1991 tarih ve 1990/9-341 Esas, 1991/34 Karar sayılı kararında propaganda; “…belirli bir düşüncenin toplum içinde yayılmasını ve yerleşmesini sağlanmak amacıyla bu görüşün yayılması, birden fazla kişinin bilgisine ulaştırılması ve onlar üzerinde etkili olunmasıdır…” şeklinde tanımlanmıştır.
Bu suçun (propaganda) oluşabilmesi için, Terör örgütünün yukarıda değinilen yöntem ve araçlarla propagandasının yapılması ya da Terör örgütünün üyesi veya destekçisi olduğunu belli edecek şekilde, örgüte ait amblem ve işaretlerin taşınması, slogan atılması veya ses cihazları ile yayın yapılması ya da terör örgütüne ait amblem ve işaretlerin üzerinde bulunduğu üniformanın giyilmesi, ayrıca terör örgütü ile ilgili bir öğreti, düşünce veya inancı başkalarına tanıtma, benimsetme yada yayma amacıyla yapılmasının yanında terör örgütünün cebir, şiddet ve tehdit içeren yöntemlerini meşru göstermek veya bu yöntemleri övmek yada bu yöntemlere başvurmayı teşvik edecek şekilde yapılması gerekmektedir.
BU BİLGİLER IŞIĞINDA SOMUT OLAY DEĞERLENDİRİLDİĞİNDE;
A- Sanık ....'ün "........." ismiyle oluşturduğu Facebook hesabı üzerinde yapılan incelemede;
Profil fotoğrafında PKK/KCK terör örgtünün gençlik yapılanması olan YDG-H'ın sözde bayrağını kullandığının, 28/02/2016 tarihli paylaşımında "Armancek piroze azadi Azadi çiyade veşartiye.. Evar baş" başlığı ile kırsal alanda çekilmiş PKK/KCK terör örgütü üyesinin fotoğraflarını paylaştığının, 27/02/2016 tarihli paylaşımında "Sustuk bizi hatırlamanız için baktık siz hatırlamıyorsunuz biz kendimizi hatırlatalım dedik baharın gelişi ile geleceğiz... Roj baş" başlığı ile kırsal alanda çekilmiş PKK/KCK terör örgütü üyelerinin fotoğrafını paylaştığının, 26/02/2016 tarihli paylaşımında "Bir başkadır halk kahramanları ile çekilen özgürlük halayı" başlığı ile kırsal alanda çekilmiş PKK/KCK terör örgütü üyelerinin halay çektikleri fotoğrafı paylaştığının, 25/02/2016 tarihli paylaşımında "Evar baş rehevalen heja" başlığı ile kırsal alanda çekilmiş PKK/KCK terör örgütü üyelerinin fotoğrafını paylaştığının tespit edildiği,
B- Sanık ....'ün Facebook hesabı üzerinde yapılan incelemede;
27/02/2016 tarihli paylaşımında; ''HPG hezen parastına gel'' başlığı ile PKK/KCK terör örgütünün silahlı kanadı olan HPG olarak adlandırılan örgüt üyelerinin eğitim aldıkları anı gösteren fotoğraflar paylaştığının, 27/02/2016 tarihli paylaşımında,"....."başlığı ile kırsal alanda çekilmiş silahlı PKK/KCK terör örgütü üyelerinin fotoğrafını paylaştığının, 27/02/2016 tarihli paylaşımında ''geliyoruz hevalno''başlığı ile kırsal alanda çekilmiş silahlı PKK/KCK terör örgütü üyelerinin fotoğrafını paylaştığının, 24/02/2016 tarihli paylaşımında ''gerilla daha son sözü söylemedi ki''başlığı ile PKK/KCK terör örgütünün silahlı kanadı olan HPG olarak adlandırılan örgüt üyelerinin eğitim aldıkları anı gösteren fotoğraflar paylaştığının, 24/02/2016 tarihli paylaşımında ''şewbaş apocu gençlik (iyi geceler apocu gençlik)'' başlığı ile kırsal alanda çekilmiş silahlı PKK/KCK terör örgütü üyelerinin fotoğrafını paylaştığının, 24/02/2016 tarihli paylaşımında ''gazeteciler #gerillalarla görüşmek için sıraya girmiş'' başlığı ile kırsal alanda çekilmiş silahlı PKK/KCK terör örgütü üyelerinin eğitim yaptıkları fotoğrafı paylaştığının, 23/02/2016 tarihli paylaşımında ''şew baş #reber apo (iyi akşamlar rehper apo)''başlığı ile kırsal alanda çekilmiş silahlı PKK/KCK terör örgütü üyelerinin fotoğrafını paylaştığının, 23/02/2016 tarihli paylaşımında''evar baş kurden ser bılınt'' ve ''roj baş re hewalen heja''başlıkları ile kırsal alanda çekilmiş silahlı PKK/KCK terör örgütü üyelerinin 2 adet fotoğrafını paylaştığının, 22/02/2016 tarihli paylaşımında ''şehitler ölür vatan da bölünür''şeklinde yaptığı paylaşımda Türkiye Cumhuriyeti'nin bölünmez bütünlüğüne yönelik paylaşımda bulunduğu, 25/01/2016 tarihli paylaşımında "gerillaya özenmek buysa, gerilla olmak nasıldır" başlığı ile PKK/KCK silahlı terör örgütünün kırsal alanda faaliyet yürüten silahlı gücü olan HPG militanlarına özendiğini belirttiğinin, 19/01/2016 tarihli paylaşımında ''bısene ewder #kurdistane''başlığı ile üzerinde''DUR! PKK KONTROL!''yazılı fotoğraf paylaşarak PKK terör örgütü üyelerince doğu illerimizde gerçekleştirilen yasa dışı yol kesme işlemlerine atfen ellerinde uzun namlulu AK/47 tabir edilen silahlar bulunan silahlı örgüt üyelerinin fotoğrafını paylaştığının, 18/01/2016 tarihli paylaşımında''rojbaş'' başlığı ile üzerinde''biji PKK yazısı ve örgütün bayrağını''simgeleyen işaretlerin bulunduğu fotoğrafı paylaştığının, 17/01/2016 tarihinde ''şewbaş''başlığı ile Irak ve Suriye ülkelerinin bir kısmı ile ülkemizin doğu kısmını içerisine alan bir haritanın Kürdistan olarak gösterildiği ve ülke liderlerinin ülkelerinden tekme atılarak ülke dışına gönderildiği fotoğrafı paylaştığı, 11/01/2016 tarihli paylaşımında ''Van katliamına sessiz kalma kürdün kürtten başka dostu yok #kahrolsun akp #faşizmi''başlığı ile üzerinde ''WAN DA KATLİAM VAR 12 CAN 12 YÜREK KAHROLSUN TC SÖMÜRGESİ KÜRDİSTANDAN DEFOL''yazılı fotoğraf paylaştığı, 13/01/2016 tarihli paylaşımında ''Kürdistandan ROJBAŞ'' başlığı ile PKK/KCK terör örgütü kurucusu ..... ve sözde Kürdistan bayrağı açan şahısların fotoğrafını paylaştığının, 04/01/2016 tarihli paylaşımında ''öz yönetim ile özgür Kürdistana'' başlığı ile üzerinde''jı bir nekın (unutmayın) NISEBIN (Nusaybin) BIRINDARE (yaralı)"yazılı fotoğraf paylaştığının, 03/01/2016 tarihli paylaşımında PKK/KCK terör örgütü gençlik yapılanması olan YDG-M (Yurtsever Demokratik Gençlik Meclisi) ye ait örgüt sözde bayrağı altında fotoğraf çekinerek paylaştığının tespit edildiği,
C- Sanık .... ......'un ..... kullanıcı adlı Facebook isimli sosyal paylaşım sitesi hesabında yapılan incelemede,
17/01/2016 tarihli paylaşımında; ''........ Rojavadaki işgalciler onu çok iyi tanıdı özellikle vahşetle tanınan Daiş çetelerinin bedeni şimdi de ..... daki işgalciler onu çok iyi tanıyor. PÖHü JÖHü Roza hevalin karnasını düşünmeden uyuyamaz olmuş her sömürü gücü'' başlığı ile Roza kod adlı PKK/KCK terör örgütü içerisinde silahlı faaliyet yürüten ve keskin nişancı olan örgüt üyesi şahsın fotoğrafını paylaşarak Diyarbakır (Amed) Sur da görev yapan Polis Özel Harekat ve Jandarma Özel Harekat görevlilerini hedef alan güvenlik güçlerimizi işgalci ve sömürücü olarak nitelendiren paylaşımda bulunduğunun, 16/12/2015 tarihli''Amed (Diyarbakır) Nisebin (Nusaybin) Fargin (Silvan) Cizir (Cizre) Derik DİRENİŞE SELAM OLSUN'' şeklindeki paylaşımı ile Güneydoğu illerimizde PKK/KCK terör örgütü üyeleri ile güvenlik güçlerimiz arasında yaşanan çatışmalara atfen örgüt üyelerini destekleyici paylaşımda bulunduğunun, 21/10/2015 tarihinde paylaştığı"... Bir Kürdüm ben teslim ol çağrılarına ateşle karşılık veren, bir militanım sırtımdan vurulmuşum bedenim dört parça, direniş koltuk değneğim, alnımdaki üç renkli bayrağı göğsümün kafesinde özgürlük türküsü öten yaralı kuşla dalgalandırırım..."şiiri ile PKK/KCK terör örgütünü destekleyici nitelikte paylaşımda bulunduğunun, 25/04/2015 tarihli paylaşımında'' kürde yaşamak için direnmekten başka bir şey kalmamıştı ülkemde azraile bile direndi küçük bedenlerimize şarapnel parçaları saplanırken ölüm bile yenemez bizi diyordu gidenlerimiz jıbo azadiya xu denge xu bıdın hew''başlığı ile yaralı şekilde biri zafer işareti yapan PKK/KCK silahlı terör örgütü üyesi iki şahsın fotoğrafını paylaştığının, 31/03/2015 tarihinde ''hedefimiz kardeşlik halkların özgürlüğü özerklikten çıkıştır halkımız bir bütündür rabın mıl bıdın hewdu jı bo azadiya welat Suryani Arap kurmanc ji bıkın xebat sistema kolfederal hun jiyane arat Gundi karker xebatkar denge ğu nedın ne yar eabın Mıl bıdın hewdu jı bo azadiya welat"şeklinde paylaşımda bulunduğunun, 10/10/2013 tarihinde ''her yerde direniş var her yerde isyan Diyarbakır olacak faşistlere zindan (ibo)''şeklinde paylaşımda bulunduğunun tespit edildiği,
Sanıkların bu paylaşımlarının PKK terör örgütü ile ilgili bir öğreti, düşünce veya inancı başkalarına tanıtma, benimsetme ya da yayma amacıyla yapıldığı, bunun yanında terör örgütünün cebir, şiddet ve tehdit içeren yöntemlerini meşru gösterdiği ve bu yöntemleri övdüğü ve bu yöntemlere başvurmayı teşvik edecek şekilde yapıldığı, bu nedenle sanıkların eylemlerinin 3713 sayılı Kanunun 7/2 maddesinde yazılı silahlı terör örgütü propagandasını yapmak suçunu oluşturduğu, 5237 sayılı TCK'nın tanımlar başlıklı 6/1. fıkrasının "g" bendi uyarınca yayın deyiminden, elektronik kitle iletişim aracıyla yapılan yayınların da anlaşılacağı belirtilmiş olup, sanıkların başkalarının erişimine açık olan kendilerine ait Facebook sayfasından propaganda içerikli paylaşımlarda bulundukları anlaşılmakla sanıklar hakkında 3713 sayılı Kanun'un 7/2-2. Cümlesin uyarınca terör örgütü propagandası yapma suçundan ayrı ayrı mahkumiyetlerine dair ilk derece mahkemesinin mahkumiyet kararında herhangi bir isabetsizlik görülmemiştir.
Dolayısıyla, sanıkların mahkumiyetlerine dair verilen kararda, hükme esas alınan tüm delillerin hukuka uygun olarak elde edildiğinin belirlendiği, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların istinaf denetimini sağlayacak biçimde eksiksiz olarak sergilendiği, özleri değiştirilmeksizin tartışıldığı, vicdani kanının kesin, tutarlı ve çelişmeyen verilere dayandırıldığı, cezaların bireyselleştirilmek suretiyle uygulandığı anlaşılmakla; sanıklar ..... ve .... ile sanık .... müdafisinin istinaf dilekçelerinde ileri sürdüğü nedenler yerinde görülmediğinden hükme yönelik istinaf başvurularının 5271 sayılı CMK'nın 280/1-a maddesi gereğince ayrı ayrı ESASTAN REDDİNE,
Dosyanın hükmü veren Samsun 2. Ağır Ceza Mahkemesine GÖNDERİLMESİNE,
Kararın ilk derece mahkemesince taraflara TEBLİĞİNE, Kesin olmak üzere 30/04/2019 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)