Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2019-3-073 (Ortak Girişim)
Karar Sayısı : 19-44/743-317
Karar Tarihi : 12.12.2019
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Birol KÜLE
Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK,
Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ
B. RAPORTÖRLER: Cansu TOPAK KORKMAZ, Dilara Nur CANSU ISLAM,
Ahmet SAĞDUYU
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - MCP Private Capital Fund III SCSp via MCP Investments
III Sarl
Temsilcisi: Av. Itır ÇİFTÇİ, Av. Bükem GEBELEK
Kanyon Ofis Binası Kat:10 Büyükdere Cad. No:18 Levent
Beşiktaş/İstanbul
(1) D. DOSYA KONUSU: Sanovel İlaç San. ve Tic. A.Ş. ve iştirakleri üzerinde
Yamma Investments, Ahmet TOKSÖZ ve Zafer TOKSÖZ tarafından ortak
kontrol kurulması işlemi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 04.12.2019 tarih, 8445 sayı ile
giren ve 11.12.2019 tarih 8617 sayı ile tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen
11.12.2019 tarih ve 2019-3-073/Öİ sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme Raporu
görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirime konu işleme izin verilmesinde
sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(4) Başvuru; Sanovel İlaç San. ve Tic. A.Ş. (SANOVEL) ve SANOVEL’in Türkiye
iştirakleri Aset İlaç San. ve Tic. A.Ş. (ASET), Adilna İlaç San. ve Tic. A.Ş. (ADİLNA)
ile yurt dışı iştirakleri Sanovel Holding B.V., Sanovel SAS, Sanovel EÜOD ve Sanovel
Spain S.L. üzerinde Morgan Stanley & CO. International plc. (MSIP), MCP Private
Capital Fund III SCSp (METRIC CAPITAL) ile Ahmet TOKSÖZ ve Zafer TOKSÖZ
tarafından ortak kontrol kurulmasına ilişkindir.
(5) Planlanan işlemin gerçekleştirilmesi için METRIC CAPITAL, Lüksemburg'da bir
devralma aracı şirketi olan Yamma Investments’ı (YAMMA)1 satın almıştır. MSIP ve
AFENDIS planlanan işlemin gerçekleşmesinden önce YAMMA'ya ortak olacaktır.
Bildirim Formunda YAMMA’nın, SANOVEL'in %(…..) oranında hissesini devralmak
amacıyla Ahmet TOKSÖZ ve Zafer TOKSÖZ ile “Hisse Alım Sözleşmesi” ve
“Hissedarlık Sözleşmesi” imzalayacağı ifade edilmiştir. Bildirime konusu işlemin
gerçekleşmesini takiben YAMMA, Ahmet TOKSÖZ ve Zafer TOKSÖZ birlikte
SANOVEL ve Türkiye iştirakleri ASET ve ADİLNA üzerinde ortak kontrole sahip
olacaktır. Nitekim Zafer TOKGÖZ ve Ahmet TOKGÖZ’ün %100 sermayesine sahip
1 YAMMA'nın üç hissedarı olması öngörülmektedir: (i) METRIC CAPITAL, (ii) MSIP ve (ili) Afendis
Capital Partners I (AFENDIS). Bununla beraber yalnızca METRIC CAPITAL ve MSIP'in YAMMA
üzerinde ortak kontrolü olacaktır.
19-44/743-317
2/5
olduğu ASET ve ADİLNA, SANOVEL'in %100 iştiraki olacak şekilde yeniden
yapılandırılmıştır2. Ayrıca işlem kapsamında anılan gerçek kişilerin kontrolünde
bulunan Arven ilaç San. ve Tic. A.Ş.'nin (ARVEN) belirli ilaç ruhsatlarını da
SANOVEL'e devretmesi amaçlanmaktadır.
(6) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ’in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrası hükmü
çerçevesinde, bir ortak girişimin anılan Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi
sayılabilmesi için i) ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ii) ortak
girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması unsurlarının
birlikte sağlanması gerekmektedir.
(7) i) Ortak kontrolün bulunması: Başvuru konusu işlemin dayandığı sözleşmelerin
incelenmesinden işlem ile birlikte SANOVEL ve SANOVEL’in Türkiye iştirakleri ASET
ve ADİLNA üzerinde ortak kontrol kurulacağı anlaşılmaktadır. Şöyle ki Hissedarlar
Sözleşmesi’nin “Yönetim Kurulunu Teşekkülü” başlıklı 4.2. maddesine göre
SANOVEL’in (…..) kişiden oluşacak yönetim kurulunun, (…..) üyesi YAMMA
tarafından (…..) üyesi Ahmet TOKSÖZ ve Zafer TOKSÖZ tarafından ortak
atanacaktır. Söz konusu sözleşmenin “Yönetim Kurulu Nisapları” başlıklı 4.4.
maddesinin (a) bendine göre SANOVEL yönetim kurulunun toplantısı için gerekli
nisap yönetim kurulu üyelerinin çoğunluğundan oluşacaktır. Yönetim kurulu, “Yönetim
Kuruluna Ayrılan Meseleler” ile ilgili bir karar olmadığı sürece toplantıya katılan
üyelerin çoğunluğunun olumlu oyu ile karar alabilecektir. Anılan maddenin (b)
bendine göre ise, “Yönetim Kuruluna Ayrılan Meseleler” ile ilgili karar ve toplantı
nisaplarının sağlanması için YAMMA tarafından atanan üyenin toplantıya katılımı ve
olumlu oyu da dahil olmak üzere, SANOVEL yönetim kurulu üyelerinin çoğunluğunun
o toplantıda mevcut olması ve olumlu oy vermiş olması gerekmektedir. Bu kapsamda
“Yönetim Kuruluna Ayrılan Meseleler” Hissedarlar Sözleşmesi’nin 4.5. maddesinde
sıralanmıştır. Buna göre özetle, üst yönetimin görevine son verilmesi, yatırımların,
işletme planının ve bütçenin onaylanması gibi stratejik kararların YAMMA tarafından
atanan üyenin toplantıya katılımı ve olumlu oyu da dahil olmak üzere, SANOVEL
yönetim kurulu üyelerinin çoğunluğunun o toplantıda mevcut olması ve olumlu oy
vermiş olması şartıyla alınacağı anlaşılmaktadır. Bu itibarla başvuru konusu işlem
bakımından ortak kontrolün sağlandığı değerlendirilmektedir.
(8) ii) Bağımsız iktisadi varlık olarak kurulması: SANOVEL 1983 yılından itibaren
pazarda faaliyet göstermektedir. Dosya kapsamındaki bilgilerde SANOVEL'in tam
işlevsel olarak faaliyetlerine devam etmesinde herhangi bir değişikliğin söz konusu
olmayacağı ifade edilmiştir. Bu doğrultuda, işlemin tamamlanmasının akabinde de,
SANOVEL’in tüm işlevlerini bağımsız bir iktisadi varlık olarak yerine getirebileceği ve
dolayıyla başvuru konusu işlem bakımından tam işlevsellik şartının da sağlandığı
anlaşılmaktadır.
(9) Sonuç itibarıyla başvuru konusu işlemin, 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesi
çerçevesinde bir devralma işlemi olduğu kanaatine varılmıştır. Öte yandan işlem
tarafların cirolarının söz konusu Tebliğ’in 7. maddesinin birinci fıkrasında öngörülen
eşikleri aşması nedeniyle, işlem izne tabidir.
(10) Dosyadaki bilgilere göre, SANOVEL farmasotik ürünlerin Türkiye’de ve dünya
çapında geliştirilmesi, üretimi, pazarlanması, yurt içi satışı ve ihracatı alanlarında
faaliyet göstermektedir. SANOVEL’in Türkiye’deki iştirakleri ise ilaç sektöründe
2 Bildirim Formunda ASET ve ADİLNA'nın SANOVEL'e devrinin tamamlandığı belirtilmiştir.
19-44/743-317
3/5
faaliyet göstermesine ve ilaç ruhsatlarına sahip olmasına karşın farmasotik ürünlerin
satışı ve pazarlamasını gerçekleştirmemektedir.
(11) Öte yandan ortak girişim taraflarından METRIC CAPITAL, Avrupa menşeili şirketlere
danışmanlık hizmetleri, sermaye yazılım sistemleri, devralma ve satın alma
finansmanı, likidite/batıl borç finansmanı, azınlık hisselerin devralınması finansmanı,
gelişim sermayesi işlemleri alanlarında faaliyet göstermektedir. Türkiye’de ise lüks
restoran sektöründe yatırımları bulunmaktadır. MSIP, kurumsal menkul kıymetler,
varlık yönetimi ve yatırım yönetimi alanlarında faaliyet göstermektedir. Türkiye’de ise
Morgan Stanley Menkul Değerler A.Ş. aracılığıyla menkul kıymetler alanında faaliyeti
bulunmaktadır. Bununla birlikte Bildirim Formunda, MSIP’nin ve METRIC CAPITAL'in
Türkiye'de, SANOVEL ve Türkiye iştiraklerinin faaliyet gösterdiği pazarlar ve bu
pazarların alt pazarında, üst pazarında veya komşu pazarında herhangi bir
faaliyetinin bulunmadığı belirtilmiştir.
(12) Ahmet TOKSÖZ ve Zafer TOKSÖZ ise Türkiye’de;
- Biyoteknoloji ve solunum ilaçlarının üretimi, satımı ve pazarlaması,
- Çikolata, gofret, dondurma gibi fındıklı veya fındıksız gıda maddelerinin üretimi,
satımı ve pazarlaması,
- Hayvan sağlığı ilaçlarının fikri haklarına sahip olunması, satışı ve pazarlaması,
- Hayvan sağlığı ilaçlarının veteriner hekimlere satışı ve dağıtımı için depoculuk
faaliyeti,
- Yazılım, donanım ve bilgi sistemleri hizmetleri,
- Bebek maması ürünlerinin satış ve pazarlaması,
- Şarap üretimi ve otelcilik,
- Elektrik enerjisi toptan satışı,
- Meyve suyu satış ve pazarlaması ve
- Dondurma hammaddelerinin üretimi
alanlarında faaliyet göstermektedir. Bu kapsamda söz konusu gerçek kişilerin beşeri
ilaç sektöründeki faaliyetlerinin incelenmesi gerekmektedir.
(13) Avrupa Komisyonu (Komisyon), beşeri ilaç sektörüyle ilgili kararlarında ürün pazarı
tanımı yaparken, Avrupa Pazarlama Araştırma Birliği (European Pharmaceutical
Marketing Association/EphMRA) tarafından oluşturulan Anatomik Terapötik
Sınıflandırmayı (ATC) esas almaktadır. Rekabet Kurulunun (Kurul) bugüne kadar
olan uygulamalarında da aynı yaklaşım benimsenmiştir. ATC sınıflandırmasında,
etkin maddeler etkili oldukları ve tedavi ettikleri organlara veya sistemlere göre,
ayrıca terapötik, farmakolojik ve kimyasal özelliklerine göre gruplandırılmaktadır.
Hiyerarşik bir yapı içeren bu sınıflandırmada, gruplar genelden özele doğru
sıralanmakta ve sınıflandırma 16 temel kategoriden oluşmaktadır (A, B, C, D…
şeklinde). Her bir kategoride dörder seviye bulunmaktadır. Birinci seviyede ilaçlar
anatomik gruplara, ikinci seviyede farmakolojik/terapötik alt gruplara, üçüncü ve
dördüncü seviyelerde kimyasal/farmakolojik/terapötik alt gruplara ayrılmaktadır.
Bunlardan birinci seviye en genel (ATC-1), dördüncü seviye ise en detaylı olanıdır
(ATC-4)3 .
3 EPhMRA’dan farklı olarak Dünya Sağlık Örgütünün ATC sınıflandırması beş basamaktan oluşmakta
ve son basamakta (ATC-5) etkin maddeye göre sınıflandırma yapılmaktadır. Oysa EPhMRA’nın
19-44/743-317
4/5
(14) Gerek Komisyon gerekse de Kurulun ilaç sektörüne yönelik kararlarında başlangıç
aşaması olarak, ilacın tedavi edici özelliklerine dayanan ATC-3 sınıflandırması esas
alınmaktadır. ATC-3’ün başlangıç noktası olarak ele alınmasındaki temel gerekçe, bu
gruptaki ilaçların bir hastalığın ortaya çıktığı durumda, doktorlar tarafından, birbirleri
ile ikame olarak görülmesinden kaynaklanmaktadır. Diğer bir ifade ile doktorların ilaç
seçimi yaparken genellikle ATC-3 sınıflandırması çerçevesinde karar verdiği kabul
edilmektedir. Bunun yanında bu sınıflandırmaya dayanılarak yapılan pazar
tanımlarının rekabetçi endişeleri gidermeye yetmediği durumlarda, pazarın ATC-4
veya etkin madde bazında olmak üzere daha dar tanımlanması da mümkündür.
(15) Mevcut dosyada sonucu değiştirmeyeceğinden hareketle ilgili pazar tanımı
yapılmamakla birlikte etkilenen pazar bakımından, Kurulun genel yaklaşımı
benimsenerek ilaçlara yönelik ATC-3 seviyeleri esas alınmıştır. Ahmet TOKSÖZ ve
Zafer TOKSÖZ ilaç sektöründeki faaliyetlerini ARVEN’in devredilmeyen ruhsatları
aracılığıyla gerçekleştirmektedir. Bu kapsamda söz konusu ilaçların ATC-3 kodlarına
aşağıda yer verilmiştir.
Tablo 1- ARVEN’in Devredilmeyen İlaç Ruhsatları
İlaç Adı ATC-3 Kodu Kullanıldığı Hastalıklar
Cyplos R03F B2-AGON + CORTICOIDS
COMBS
Astım ve KOAH
Fraven L03A IMMUNOSTIM AG EX INTFRON Kemoterapi ile tedavi sonrasında beyaz kan
hücrelerinin sayısının artırılması
Tutast R03K ANTICHOLINERGICS PLAIN Astım ve KOAH
Messina
Combi
R03F B2-AGON + CORTICOIDS
COMBS
Astım ve KOAH
Paused L01X ALL OTH. ANTINEOPLASTICS Multipl Miyelom ve Miyelodiplastik Sendrom
Kaynak: Bildirim Formu
(16) İşlem sonrasında Ahmet TOKSÖZ ve Zafer TOKSÖZ’ün ortak girişim şirketindeki
faaliyetleri hariç olmak üzere aynı ATC-3 seviyesinde herhangi bir ürününün
bulunmayacağı anlaşılmaktadır. Ayrıca başvuru sahibi, Ahmet TOKSÖZ ve Zafer
TOKSÖZ tarafından kontrol edilen Montero Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş.'nin de beşeri
ilaç sektöründe gelir getirmeyen faaliyetlerinin bulunduğunu, söz konusu ilaçların da
ATC-3 seviyesinde ortak girişim şirketi faaliyetleriyle herhangi bir kesişiminin mevcut
olmadığını ifade etmiştir.
(17) Sonuç olarak SANOVEL ve Türkiye iştiraklerinin faaliyet alanı ile METRIC CAPITAL,
MSIP, Zafer TOKGÖZ ve Ahmet TOKSÖZ’ün Türkiye’deki faaliyetleri arasında yatay
ya da dikey bir örtüşme bulunmadığı, dolayısıyla bildirime konu işlem ile herhangi bir
pazarda hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin
ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı kanaatine
varılmıştır.
sınıflandırmasında son basamak olan dördüncü basamak (ATC-4) birden fazla etkin maddeyi
içerebilmektedir.
19-44/743-317
5/5
H. SONUÇ
(18) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı
Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde
yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu
olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60
gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile
karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy