Kesin Teminat
Yapım İşleri Genel Şartnamesinin 47 nci maddesinin ikinci fıkrasında, “İdare aşağıda belirtilen hallerde sözleşmeyi fesheder,
a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,
(...)
hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” denilmektedir.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20 nci maddesinde, “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:
a)Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak
yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen
oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça
belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,
b) (...)
hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.”
“Sözleşmenin feshine ilişkin düzenlemeler” başlıklı 22 nci maddesinde, “19 uncu maddeye göre yüklenicinin fesih talebinin idareye intikali, 20 nci maddenin (a) bendine göre belirlenen sürenin bitimi, 20 nci maddenin (b) bendi ile 21 inci maddeye göre ise tespit tarihi itibariyle sözleşme feshedilmiş sayılır. Bu tarihleri izleyen yedi gün içinde idare tarafından fesih kararı alınır. Bu karar, karar tarihini izleyen beş gün içinde yükleniciye bildirilir.
19, 20 ve 21 inci maddelere göre sözleşmenin feshedilmesi halinde, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar alındığı tarihten gelir kaydedileceği tarihe kadar Devlet İstatistik Enstitüsünce yayımlanan aylık toptan eşya fiyat endeksine göre güncellenir. Güncellenen tutar ile kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tutarı arasındaki fark yükleniciden tahsil edilir.
Hakedişlerden kesinti yapılmak suretiyle teminat alınan hallerde, alıkonulan tutar gelir kaydedileceği gibi, sözleşmenin feshedildiği tarihten sonra yapılmayan iş miktarına isabet eden teminat tutarı da birinci fıkra hükmüne göre güncellenerek yükleniciden tahsil edilir.
Gelir kaydedilen teminatlar, yüklenicinin borcuna mahsup edilemez. 19, 20 ve 21 inci maddelere göre sözleşmenin feshedilmesi halinde, yükleniciler hakkında 26 ncı madde hükümlerine göre işlem yapılır. Ayrıca, sözleşmenin feshi nedeniyle idarenin uğradığı zarar ve ziyan yükleniciye tazmin ettirilir.”
hükümleri yer almaktadır.
Söz konusu işin 25.09.2013 tarihinde bitmesi gerektiği, ancak ilgili tarihte işin ilerleme yüzdesinin henüz %30 seviyelerinde olduğu, kalan %70’lik kısmın kısa bir sürede bitirilemeyeceği idare tarafından anlaşılmış ve Yapım İşleri Genel Şartnamesinin 47 nci maddesinin ikinci fıkrası (a) bendi, 4735 sayılı Kanunun 20 ve 22 nci maddelerine göre yükleniciye noter aracılığıyla ihbarname gönderildiği görülmüştür. Yazışmalar sonrasında firmanın kayyuma devredildiği anlaşılmıştır.
Sözleşme feshedildikten sonra kesin teminatın güncellenerek gelir kaydedilmesi gerekmektedir. Yüklenici … tarihinde … TL tutarında bir teminat mektubunu idareye teslim etmiştir. Söz konusu teminat mektubu … tarihinde idare tarafından gelir kaydedilmiştir. Ancak, kesin teminatın güncellenmeden gelir kaydedildiği tespit edilmiştir.
Sorumlular savunmalarında kamu zararının tahsil edildiğini ifade etmişlerdir.
Bu itibarla, … İşine ilişkin Sözleşmenin idarece feshi üzerine yüklenicinin vermiş olduğu kesin teminatın güncellenmeden gelir kaydedilmesi sonucu oluşan toplam … TL kamu zararının sorumlulara ortaklaşa ve zincirleme olarak ödettirilmesine karar verilmesi gerekmekte ise de, kamu zararının tamamının … tarih ve … nolu muhasebe işlem fişi ile tahsil edilmiş olduğu anlaşıldığından ilişik kalmadığına oy birliğiyle,