KESİN TEMİNATIN YÜKLENİCİ BORCUNA MAHSUBU
Asıl ilamın 7 nci maddesiyle tazminine hükmolunan konunun, sadece tahsilat yönüyle, 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (ç) bendi hükmü gereğince yargılamanın iadesi yoluyla görüşülmesine karar verildi.
Dilekçe ekindeki 06.01.2015 tarih ve 177 yevmiye numaralı muhasebe işlem fişiyle yüklenicinin ….. TL tutarındaki kesin teminat mektubunun nakde çevrilerek alacağa mahsup edildiği ve ….. TL’nin ise hakedişten mahsup edilmek suretiyle 30.12.2014 tarih ve 9302 sayılı muhasebe işlem fişiyle yapıldığı anlaşılmıştır.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun “İdarenin sözleşmeyi feshetmesi” başlıklı 20 nci maddesinde, “Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:
a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,
(…)
Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.”
Aynı Kanunun “Sözleşmenin feshine ilişkin düzenlemeler” başlıklı 22 nci maddesinin dördüncü fıkrasında, “Gelir kaydedilen teminatlar, yüklenicinin borcuna mahsup edilemez.”
Denilmek suretiyle, İdare tarafından 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu hükümlerine göre ihale edilen işe ait sözleşmenin feshedilmesi durumunda yükleniciye ait kesin teminat ve ek kesin teminatın gelir kaydedileceği ve bunların, yüklenicinin İdareye olan borcuna mahsup edilemeyeceği hükme bağlanmıştır.
Bu durumda, İdarenin, 04.07.2014 tarih ve 769 - 6486 sayılı ve 24.07.2014 tarih ve 769 - 7199 yazılarıyla, söz konusu işin sözleşme hükümlerine göre tamamlanması ve aksi takdirde sözleşmenin feshedileceği hususunda uyarıda bulunduğu ve 13.08.2014 tarih ve 7703 sayılı olurla da sözleşmesini feshettiği yükleniciye ait kesin teminatın yüklenici borcuna mahsup edilmesi mümkün bulunmamaktadır.
Bu itibarla, ….. tarihli ve ….. sayılı İlâmın 7 nci maddesi ile tazminine hükmedilen ….. TL’nın,
….. TL’sı, hüküm tarihi olan 11.03.2015 tarihinden önce tahsil edildiğinden,
Harcama yetkilisi ….. ile gerçekleştirme görevlileri ….., uhdelerinden kaldırılmasına,
Kalan ….. TL için tazmin hükmünün devamına,
Oy birliğiyle,