… yükleniminde bulunan .. İşinde kısmi kabule konu olan kısımların süresinde tamamlanmamasına rağmen yükleniciye gecikme cezası uygulanmadığı görülmüştür.
Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin Dördüncü Bölümün,
“Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26’ncı maddesinde,
“Kontrol teşkilatının yetkileri sözleşmede belirtilir. Sözleşmede aksine bir hüküm yoksa kontrol teşkilatı, işlerin yürütülmesiyle ilgili olarak her türlü denetim, malzeme, işlerin ve sözleşmesinde onaya sunulması gerektiği belirtilen yüklenici personelinin onay veya reddi, ödeme miktarlarının tespiti, işlerin düzeltilmesi ve sözleşmenin gereklerinin yerine getirilmesi konusunda talimat vermeye ve uygulamaya yetkili olup, fesih, tasfiye, süre uzatımı, iş artışı, iş eksilişi, kabul, yüklenici nam ve hesabına iş yaptırma ve alt yüklenicileri onaylama hususlarında ise idareye görüş bildirir.” hükmü,
“Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde,
“a) Sözleşme bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi:
Sözleşme konusu hizmetin yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak verilmesi (4 üncü maddede tanımlanan sürekli nitelikte bir iş olması) veya işin bölümlere ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla, kesin ödeme mahiyetinde olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere geçici hakediş ödemeleri yapılır. Yüklenici tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine ödenir.
İdarenin isteği halinde yüklenici, kesin hesapları kontrol teşkilatının denetimi altında olmak üzere işe paralel olarak yürütmek zorundadır. Bu halde, geçici hakediş raporlarının düzenlenmesinde, bitmiş iş kısımları için bu kesinleştirilmiş miktarlar dikkate alınır.
Hakediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.
1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde,
…
İşe başladığından beri meydana getirilen işler, kontrol teşkilatı tarafından yüklenici veya vekili ile birlikte hesaplanır ve bulunan miktarlar, teklif edilen birim fiyatlarla çarpılmak suretiyle sözleşmedeki esaslara uygun olarak hakediş raporuna geçirilir.
Düzenlenen hakediş raporunun işleme konulabilmesi için, yüklenici veya işbaşında bulunan vekili tarafından imzalanmış olması gereklidir. …” hükmü ve
“Kısmi kabul” başlıklı 45’inci maddesinde,
“İşin kısımlar halinde ve değişik zamanlarda tamamlanacağı sözleşmede öngörülmüşse, tamamlanan ve müstakil kullanıma elverişli olan kısımlar için, idarenin isteği üzerine ve işin bütününün kabulünün yapıldığı anlamına gelmemek şartıyla 44 üncü madde hükümlerine uygun olarak kısmi kabul yapılabilir. Ancak, sözleşme konusu hizmetin, aynı işin tekrarı şeklinde gerçekleştirildiği yemek, temizlik, güvenlik ve personel taşıma gibi süreklilik arz eden hizmet işlerinde kısmi kabul yapılamaz. …” hükmü,
yer almaktadır.
İşe ait Sözleşmenin,
“Kontrol Teşkilatı, Görev ve Yetkileri” başlıklı 18’inci maddesinde,
“18.1. İşin, sözleşme ve eklerine uygun olarak yürütülüp yürütülmediği İdare tarafından görevlendirilen Kontrol Teşkilatı aracılığıyla denetlenir. Kontrol Teşkilatı, Genel Şartnamenin Dördüncü Bölümünde belirtilen yetkileri kullanır ve görevleri yerine getirir.”,
“Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde,
“16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1. Yüklenici, işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin %0,05’i oranında ceza kesilecektir. … Kısmi kabule ait hükümler iş bu sözleşmenin 20.1. maddesinde açıklanmıştır.” ve
“Teslim, Muayene ve Kabul İşlemlerine İlişkin Şartlar” başlıklı 20’nci maddesinde,
“20.1. Yeni Nesil Web Tabanlı Yönetim Bilgi Sisteminin kurulacağı sunucular idaremiz tarafından hazır edilerek yükleniciye teslim edilecektir. İş bu sunucuların yükleniciye teslim edilme tarihinden sonra, mevcut çalışan sistemde bulunan verilerin aktarılması ve Teknik Şartnamede yazılı uygulamaların kurularak yeni web tabanlı ekranların tüm kullanıcılara kullanılabilir hale getirilmesi işi (eğitimler ve devreye alma çalışmaları hariç olmak üzere) en geç 45 (kırkbeş) takvim gününde tamamlanacak olup bu şarta göre kısmi kabul yapılacaktır. …”
denilmektedir.
Ayrıca kısmi kabule konu olan ve idare tarafından sunucuların temin edilmesinin akabinde 45 gün içinde kullanılabilir hale getirilmesi gereken web tabanlı uygulamalar, İşin Teknik Şartnamesi’nin …’nci maddesinde sayılmıştır.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri uyarınca, sözleşme konusu işin bölümlere ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla geçici hakediş ödemelerinin yapılması, anılan hakediş ödemelerine esas olacak hakediş raporlarının, kontrol teşkilatı ile yüklenici tarafından hesaplanan ve bulunan miktarlar üzerinden düzenlenmesi gerekmektedir. Kontrol teşkilatı, sözleşmenin ilgili hükümleri uyarınca işin sözleşme ve eklerine uygun olarak yürütülüp yürütülmediğini denetler ve sözleşmenin gereklerinin yerine getirilmesi konusunda talimat vermeye ve uygulamaya yetkilidir.
Öte yandan ihale dokümanı hükümleri uyarınca işe ilişkin sistemin kurulacağı sunucuların yükleniciye teslim edilmesini takip eden 45 gün içinde web tabanlı uygulama ekranlarının kullanılabilir hale getirilmesi gerektiği ve söz konusu hususun kısmi kabul kapsamında olduğu anlaşılmaktadır. Kısmi kabule konu olan işlerin süresinde tamamlanmaması durumunda ise Sözleşmede yer verilen ceza hükümlerinin uygulanması gerekmektedir.
… tarihinde sistemin kurulacağı sunucular idare tarafından yükleniciye teslim edilmiş, bu tarih aynı zamanda işe başlama tarihi olup, kısmi kabule esas olan tüm web tabanlı uygulamaların kurulumunun tamamlanması gereken son tarih ise …’dir.
… tarihli … hakediş raporunda, iş kapsamında yer alan … adet web uygulamasından yalnızca … adedinin yapılan işler listesi ve hakediş icmalinde yer aldığı, yüklenici firmanın yalnızca … adet ( …, …, … ve …, …) uygulamaya ilişkin tutarı fatura ettiği, hakediş raporunun da bu … adet uygulama tutarı esas alınarak düzenlendiği anlaşılmıştır. Kısmi kabule konu olan ve … tarihinde kurulumu tamamlanması gereken 15 adet web uygulaması ise … tarihli … no’lu hakediş kapsamında yer almaktadır.
.. no’lu hakedişe ekli .. tarihli tutanakta yer alan, “Sözleşme kapsamında, “Analitik Bütçe ve Muhasebe Sistemi, Eğlence Vergisi, Emlak-İstimlak Takip Sistemi, Encümen Kararları Programı, Evlendirme Takip Sistemi, İlan Reklam Vergisi, İstek Şikayet Takip Sistemi, İşçi Maaş Bordro, Personel Özlük Takip, Satınalma ve Taşınır Mal Sistemi, Sistem Yönetici İşlemleri, Zabıta Faaliyet Takip uygulamalarının kurulduğu ve çalışır vaziyette olduğu tespit edilmiştir.” ifadesinden de kısmi kabule konu olan ve … tarihinde kurulumu tamamlanması gereken uygulamaların sözleşmeye aykırı bir şekilde gecikmeli olarak tamamlandığı görülmektedir.
Ancak idare tarafından işin kısmi kabule konu olan kısımları süresinde tamamlanmamasına rağmen yükleniciye gecikme cezası uygulanmaması nedeniyle kamu zararı oluşmuştur.
Bu itibarla, oluşan … TL kamu zararının Harcama Yetkilisi …, Gerçekleştirme Görevlisi … ve Diğer Sorumlular …, … ile Başkan Yardımcısı …’a
müştereken ve müteselsilen, 6085 sayılı Sayıştay Kanunu’nun 53’üncü maddesi gereği işleyecek faizleri ile birlikte ödettirilmesine,
Anılan Kanun’un 55’inci maddesi uyarınca işbu ilamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere, oy birliğiyle karar verildi.