….’ye ihale edilen … İşinde, yüklenicinin yararlandığı asgari ücret destek tutarlarının hakedişlerden kesilmediği görülmüştür.
5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun Geçici 75’inci maddesinde,
“Bu Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında haklarında uzun vadeli sigorta kolları hükümleri uygulanan sigortalıları çalıştıran işverenlerce,
a) 2017 yılının aynı ayına ilişkin Kuruma verilen aylık prim ve hizmet belgelerinde veya muhtasar ve prim hizmet beyannamelerinde prime esas günlük kazancı Bakanlar Kurulunca belirlenen tutar ve altında bildirilen sigortalıların toplam prim ödeme gün sayısını geçmemek üzere, 2018 yılında cari aya ilişkin verilen aylık prim ve hizmet belgelerinde veya muhtasar ve prim hizmet beyannamelerinde bildirilen sigortalılara ilişkin toplam prim ödeme gün sayısının,
b) 2018 yılı içinde ilk defa bu Kanun kapsamına alınan işyerlerinden bildirilen sigortalılara ilişkin toplam prim ödeme gün sayısının,
2018 yılı Ocak ila Eylül ayları/dönemleri için Bakanlar Kurulunca tespit edilen günlük tutar ile çarpımı sonucu bulunacak tutar, bu işverenlerin Kuruma ödeyecekleri sigorta primlerinden mahsup edilir ve bu tutar İşsizlik Sigortası Fonundan karşılanır. (…)
4734 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin birinci fıkrasının (a), (b), (c) ve (d) bentlerinde sayılan idareler tarafından ilgili mevzuatı uyarınca yapılan ve sözleşmesinde fiyat farkı ödeneceği öngörülen hizmet alımlarında, ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için birinci fıkra uyarınca İşsizlik Sigortası Fonu tarafından karşılanacak tutarlar bu idarelerce işverenlerin hak edişinden kesilir. (…)
Bu maddenin uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Türkiye İş Kurumunun görüşleri alınmak suretiyle Kurum tarafından belirlenir.” hükmü yer almaktadır.
Anılan Kanun’un Geçici 71’inci maddesi de yukarıda hükümlerine yer verilen teşvik uygulamasının, 2017 yılının Ocak ile Aralık ayları arasındaki döneme tatbik edilmesine ilişkin hususlar içermektedir.
Geçici 75’inci madde uyarınca yayımlanan 20.06.2018 tarihli ve 2018/20 sayılı Genelge’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 7’nci bölümünde,
“Bu genelgede belirtilmeyen hususlar hakkında, 2016/4 ve 2017/9 sayılı genelgelerin bu genelgeye aykırı olmayan hükümleri uygulanır.” denilmektedir.
Söz konusu 10.02.2016 tarihli ve 2016/4 sayılı Genelge’nin “İhale Makamlarınca Destekten Yararlanan İşverenlerin Hakedişlerinden Yapılacak Kesintilere İlişkin Usul ve Esaslar” başlıklı 6’ncı bölümünde,
“Bilindiği üzere, 5510 sayılı Kanunun Geçici 68 inci maddesinde 4734 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin birinci fıkrasının (a), (b), (c) ve (d) bentlerinde sayılan idareler tarafından ilgili mevzuatı uyarınca yapılan ve sözleşmesinde fiyat farkı ödeneceği öngörülen hizmet alımlarında, ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için birinci fıkra uyarınca Hazine tarafından karşılanacak tutarlar bu idarelerce işverenlerin hak edişinden kesilir hükmü yer almaktadır.
Bu bakımdan, Geçici 68 inci madde kapsamında destekten yararlanan işverenlerin yararlandıkları destek tutarlarının ihale makamlarınca hakedişlerden kesilebilmesi için, söz konusu destek kapsamında yararlanılan tutar –İdarelerce e-borç sorgulama- ekranından destek tutarının görüntülenmesine kadar ilgili Sosyal Güvenlik Merkezlerince/Sosyal Güvenlik İl Müdürlüklerince talep edilmesi halinde ihale makamlarına yazı ile bildirilecek ve buna göre kesinti yapılacaktır.
Yukarıda belirtilen idarelerden iş alan işverenlere en son aya ait hakedişin ödenmesinde, hakediş/hakedişlerden kesilemeyen asgari ücret destek tutarları önceki aylarda gerçekleşen destek tutarları dikkate alınarak emanet hesaplarına alınır. En son aya ait hakediş tutarının, asgari ücret destek tutarlarını karşılamayacağının anlaşılması halinde bir önceki hakedişten de bu maksatla yeteri kadar kesinti yapılarak emanet hesaplarına alınır.” denilmektedir.
Öte yandan idare tarafından … ihale kayıt numarası ile ihale edilen işin İdari Şartnamesi’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde,
“46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.
46.1.1.
31.08.2013 tarih ve 28751 Sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esasların 5. ve 6. maddesine göre hesaplanıp ödenecektir.
İlgili esasların 5. maddesinde belirtilen fiyat farkı hesabına esas katsayılar aşağıda belirtilmiştir:
a1= 0,71, b1=0,13, b2= 0,07, d= 0,09” ifadesi yer almakta olup bu hükme işin sözleşme tasarısında da aynen yer verilmiştir.
Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri uyarınca 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre gerçekleştirilen ve sözleşmesinde fiyat farkı ödeneceği öngörülen hizmet alımlarında, ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için Hazine tarafından karşılanacak asgari ücret destek tutarlarının idarelerce işverenlerin hakedişlerinden mahsup edilmesi gerekmektedir. Ayrıca 2016/4 sayılı Genelge uyarınca en son aya ait hakedişin ödenmesinde, önceki hakedişlerde kesilmeyen asgari ücret destek tutarlarının emanet hesabına alınması, başka bir deyişle son hakedişten mahsup edilmesi gerekmektedir.
Ancak söz konusu işte yüklenicinin yararlandığı asgari ücret destek tutarı ile bu tutarlara ait KDV’nin idare tarafından hakedişlerden kesilmemesi sonucu kamu zararı oluşmuştur.
Bu itibarla, … TL kamu zararının, Üst Yönetici – Hakedişi Onaylayan (Belediye Başkanı) …, Harcama Yetkilisi … ve Gerçekleştirme Görevlisi …’a müştereken ve müteselsilen,
6085 sayılı Sayıştay Kanunu’nun 53’üncü maddesi gereği işleyecek faizleriyle birlikte ödettirilmesine,
Anılan Kanun’un 55’inci maddesi uyarınca İşbu İlamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere, oy birliğiyle karar verildi.