Hukuk müşaviri kadrosuna vekaleten atanan kişiye asilde aranan şartları taşımamasına rağmen vekalet ettiği kadro için öngörülen ek ödeme ve zam ve tazminatlar ile asli görevi karşılığında aldığı ek ödeme ve zam ve tazminatlar arasındaki farkın ödenmesi.
……. Üniversitesinde hukuk müşaviri kadrosuna vekalet eden kişiye asilde aranan şartları taşımamasına rağmen vekalet ettiği kadro için öngörülen zam ve tazminatlar ile asli görevi karşılığında aldığı zam ve tazminatlar arasındaki farkın ödendiği görülmüştür.
657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 86’ncı maddesinde,
“Memurların kanuni izin, geçici görev, disiplin cezası uygulaması veya görevden uzaklaştırma nedenleriyle işlerinden geçici olarak ayrılmaları halinde yerlerine kurum içinden veya diğer kurumlardan veya açıktan vekil atanabilir.
Bir görevin memurlar eliyle vekaleten yürütülmesi halinde aylıksız vekalet asıldır.
Ancak, ilkokul öğretmenliği (Yaz tatili hariç), tabiplik, diş tabipliği, eczacılık, köy ve beldelerdeki ebelik ve hemşirelik, mühendis ve mimarlık, veterinerlik, vaizlik, Kur’an kursu öğreticiliği, imam-hatiplik ve müezzin-kayyımlığa ait boş kadrolara Maliye Bakanlığının izni (mahallî idarelerde izin şartı aranmaz) ile açıktan vekil atanabilir.”,
175’inci maddesinde,
“Bir göreve vekaleten atanan memurlara vekalet edilen görevin kadro derecesinin birinci kademesinin üçte biri, açıktan atananlara ise (Köy ve kasaba imamlığı kadrolarına atananlara 146’ncı maddede yazılı asgari ücret aylık tutarından aşağı olmamak üzere) üçte ikisi verilir. Bulundukları yerden başka bir yerdeki bir göreve vekalet suretiyle atananlara, Harcırah Kanunu’nun geçici görevle başka yere gönderilenlere ilişkin hükümleri uygulanır.
Ancak, kurum içinden veya diğer kurumlardan vekalet edenlere vekalet aylığı ödenebilmesi için, vekilin asilde aranan şartları taşıması zorunludur.”,
05.05.2006 tarih ve 26159 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 2006/10344 sayılı “Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara İlişkin Karar”ın 9’uncu maddesinin 1’inci fıkrasında,
“657 sayılı Kanun’un 86’ncı maddesi uyarınca,
a) Kurumlarınca bir göreve kurum içinden veya diğer kurumlardan vekalet ettirilenlere,
aa) Vekaletin, 657 sayılı Kanun’un 86’ncı maddesine binaen yapılması ve bu hususun onayda belirtilmiş olması,
bb) Vekaletin, Bakanlar Kurulu kararı veya müşterek karar ile atama yapılması gereken kadro veya görevler için ilgili Bakan, diğer kadro veya görevler için asili atamaya yetkili amir tarafından verilmesi,
cc) Vekillerin, genel ve ilgili özel mevzuatı uyarınca asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadro veya görevler için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) bir arada taşımaları,
kaydıyla, vekalet ettikleri kadro veya görevler için bu Karar uyarınca öngörülen zam ve tazminatların toplam net tutarının, asli kadro veya görevleri karşılığında fiilen aldıkları zam ve tazminatların toplam net tutarından fazla olması halinde, aradaki fark, 657 sayılı Kanun’un 175’inci maddesindeki oranlar dikkate alınmaksızın, vekalet görevine başlanıldığı tarihten itibaren ve vekalet görevinin fiilen yapıldığı sürece ödenir.”
denilmiş ve 175’inci maddede yer alan hükme, ek ödemeye ilişkin olarak 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’nin ek 9’uncu maddesinin 5’inci fıkrasında yer verilmiştir.
Bu hükümlere göre bir kadroya vekil olarak atanan kişinin ek ödeme ile zam ve tazminatlara ilişkin farktan faydalanabilmesi için asilde aranan şartları taşıması gerekmektedir.
Hukuk müşaviri kadrosu Yükseköğretim Üst Kuruluşları ile Yükseköğretim Kurumları Personeli Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Yönetmeliği’nin 5’inci maddesinde görevde yükselme ve unvan değişikliğine tabi kadro unvanları arasında sayılmış ve söz konusu Yönetmelik’in 7’nci maddesinde,
“Bu Yönetmelikte belirtilen kadrolara görevde yükselme suretiyle atanabilmek için,
a) 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 68’inci maddesinin (B) bendinde belirtilen hizmet şartlarını taşımak,
b) Son sicil notu olumlu ve son üç yıllık sicil notu ortalaması 76 puandan az olmamak,
c) İlan tarihi itibarıyla yükseköğretim üst kuruluşları ile yükseköğretim kurumlarında en az iki yılını geçirmek kaydıyla üç yıl hizmeti bulunmak,
d) Görevde yükselme eğitimine katıldıktan sonra yaptırılacak görevde yükselme sınavında başarılı olmak,
gerekir.” denildikten sonra 8’inci maddesinde görevde yükselme suretiyle yapılacak atamalarda hukuk müşaviri kadrosu için Hukuk Fakültesi mezunu olmak ve en az iki yıl avukat olarak çalışmış olmak şartlarının aranacağı belirtilmiştir.
Öte yandan 657 sayılı Kanun’un 68’inci maddesinde eğitim ve öğretim hizmetleri sınıfı hariç, sınıfların 1, 2, 3 ve 4’üncü derecelerindeki kadrolarına, derece yükselmesindeki süre kaydı aranmaksızın atama yapılabilmesi için 1 ve 2’nci derece görevlerden ek göstergesi 5300’den az olanlar için en az 10 yıl fiilen çalışmış ve yüksek öğrenim görmüş olmak şartları getirilmiştir.
Yapılan incelemede ilgilinin 2005 yılında hukuk fakültesinden mezun olduğu, 2006 yılında memur olarak çalışmaya başladığı, Üniversitede bilgisayar işletmeni olarak çalışmakta iken 23.08.2011 tarihinde hukuk müşaviri kadrosuna vekaleten atandığı, ancak Yükseköğretim Üst Kuruluşları ile Yükseköğretim Kurumları Personeli Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Yönetmeliği’nin 8’inci maddesindeki “en az iki yıl avukat olarak çalışmış olmak” ve 657 sayılı Kanun’un 68’inci maddesindeki “1 ve 2’nci derece görevlerden ek göstergesi 5300’den az olanlar için en az 10 yıl fiilen çalışmış olma” şartlarını taşımadığı görülmüştür. Dolayısıyla genel ve ilgili özel mevzuatı uyarınca asaleten atanmada aranan tüm şartları bir arada taşımayan ilgiliye asli kadrosu karşılığında fiilen aldığı ek ödeme ve zam ve tazminatlar ile vekil olarak atandığı kadronun ek ödeme ve zam ve tazminatları arasındaki farkın ödenmesi mümkün değildir.
Bu itibarla, hukuk müşaviri kadrosuna vekil olarak atanan kişiye ek ödeme ve zam ve tazminat farkı olarak ödenen ve ayrıntısı aşağıdaki tabloda gösterilen ……. TL’nin Harcama Yetkilisi (Hukuk Müşaviri Vekili) ……. ile Gerçekleştirme Görevlisi (Memur) …….’e müştereken ve müteselsilen 6085 sayılı Sayıştay Kanunu’nun 53’üncü maddesi gereğince işleyecek faizleri ile ödettirilmesine oybirliğiyle,