“….. Üniversitesi Kampüs Derslik ve Merkezi Birimler İnşaatı (Beden Eğitimi Yüksek Okulu)” işi ile ilgili olarak,
A) İhale dokümanında fiyat farkı ödenmeyeceği belirtilmesine rağmen, zeyilname ile usullere aykırı olarak değişiklik yapılarak fiyat farkı ödeneceğine dair sözleşme imzalanması,
B) Geçici kabul noksanlıkları için öngörülen kesintinin yapılmaması,
C) Hakedişlerin aylık olarak düzenlenmemesi nedeniyle fiyat farklarının hatalı hesaplanması.
…… A.Ş. yüklenimindeki “..… Üniversitesi Kampüs Derslik ve Merkezi Birimler İnşaatı (Beden Eğitimi Yüksek Okulu)” işine ait ihale dosyası ve hakedişlerin incelenmesinde,
A) İhale dokümanında fiyat farkı ödenmeyeceği belirtilmesine rağmen, zeyilname ile değişiklik yapıldığı ve fiyat farkı ödeneceğine dair sözleşme imzalandığı görülmüştür.
4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 24 üncü maddesinde ihale ilanlarında yer verilmesi gereken hususlar, 27 nci maddesinde ihale ve ön yeterlik dokümanlarının içeriği ve idari şartnamelerde yer alması zorunlu hususlar sayılmıştır. Kanunun “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29 uncu maddesinde ise aynen,
“İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.
Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır…”
Hükmü bulunmaktadır.
Yukarıda yer verilen hükümlere göre ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esas olmakla birlikte işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek nitelikteki hataların zeyilname düzenlemek suretiyle düzeltilmesine olanak tanınmıştır. İhale dokümanının bir parçası olarak zeyilnamenin son teklif verme gününden en az on gün önce ihale dokümanı satın alan isteklilere gönderilmesi gerekmektedir.
Söz konusu işte, ilanda ve ihale dokümanında işin gerçekleştirilmesini ve teklifleri etkileyecek nitelikte bir hata yapıldığı, ancak söz konusu hatanın farkedilmesi üzerine ihale dokümanını alan isteklilere fiyat farkı verileceğine dair zeyilname gönderildiği ve teklif verme tarihinin değiştirildiği görülmüştür. Her ne kadar zeyilnamenin Kanunda yazılı süreden sonra isteklilere gönderildiği anlaşılmışsa da, 5018 sayılı Kanunun “Kamu zararı” başlıklı 71 nci maddesinde geçen kamu zararı tanımı içinde bulunmadığı anlaşıldığından ..… TL hakkında ilişik bulunmadığına oybirliğiyle,
B) Geçici kabul noksanlıkları için öngörülen kesintinin yapılmadığı görülmüştür.
Söz konusu işe ilişkin olarak idare ile yüklenici arasında imzalanan sözleşmenin 31. maddesinde geçici kabul noksanları için sözleşme bedelinin % 3’üne karşılık gelen kısmının tutulacağı ve bu tutarın geçici kabul noksanı bulunmayan işlerde geçici kabul onay tarihinden sonra, geçici kabul noksanı bulunan işlerde ise bu eksikliklerin tamamlanmasını müteakip, geçici kabul onay tarihinden sonra yükleniciye ödeneceği hüküm altına alınmıştır. Benzer hüküm Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Tip Sözleşme’nin 30 uncu maddesinde yer alan 25 nolu dipnotta da yer almaktadır.
Söz konusu hükümler uyarınca hakedişlerden geçici kabul noksanları için sözleşme bedelinin % 3’üne karşılık gelen tutarın Merkezi Yönetim Muhasebe Yönetmeliği hükümleri gereğince emanet hesaplarında tutulması, ödemenin geçici kabul noksanı olup olmamasına göre yine bu hesaplardan ödenmesi gerekmektedir.
Yapılan incelemede, yukarıda yer verilen hükümlere aykırı olarak geçici kabul kesintisinin yapılmadığı görülmüşse de, mevzuata aykırı gerçekleştirilen bu işlemin idari sorumluluğu gerektiren bir husus olduğu ve emanet hesaplarında izlenen bu tutarın 5018 sayılı Kanunun 71 inci maddesinde geçen kamu zararı tanımı içinde bulunmadığı anlaşıldığından ….. TL hakkında ilişik bulunmadığına oybirliğiyle,
C) Hakedişlerin aylık olarak düzenlenmemesi nedeniyle fiyat farklarının hatalı hesaplandığı belirtilmişse de, konunun bu maddeye yanlışlıkla alındığı görüldüğünden yapılacak işlem olmadığına oybirliğiyle,