“…. Üniversitesi Tıp Fakültesi Hastanesi …. Uygulama Projesi ve Yapım İhale Dosyalarının Hazırlanması Hizmet Alım İşi” ile ilgili olarak,
A) Söz konusu işin danışmanlık hizmet alımı olarak ihale edilmesi gerekirken hizmet alımı olarak ihale edilmesi,
B) İşin zamanında bitirilip kabule hazır hale getirilmemesi.
…… Proje Müş. Müh. İnş. San. Ve Tic. Ltd.Şti. yükleniminde bulunan “.… Üniversitesi Tıp Fakültesi Hastanesi …. Uygulama Projesi ve Yapım İhale Dosyalarının Hazırlanması Hizmet Alım İşi” ile ilgili olarak,
A) Söz konusu işin danışmanlık hizmet alımı olarak ihale edilmesi gerekirken hizmet alımı olarak ihale edildiği görülmüştür.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunun “Danışmanlık hizmetleri” başlıklı 48 inci maddesinde aynen,
“Mimarlık ve mühendislik, etüt ve proje, harita ve kadastro, her ölçekte imar planı, imar uygulama, ÇED raporu hazırlanması, plan, yazılım geliştirme, tasarım, teknik şartname hazırlanması, denetim ve kontrolörlük gibi teknik, mali, hukuki veya benzeri alanlardaki hizmetler, danışmanlık hizmet sunucularından alınır.
Danışmanlık hizmetleri, bu bölümde yer alan hükümlere uygun olarak sadece belli istekliler arasında ihale usulü ile ihale edilir. (Değişik son cümle: 31/3/2012-6288/6 md.) Ancak yaklaşık maliyeti 13 üncü maddenin (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde hizmet alımları için öngörülen üst limit tutarının dört katının altında kalan danışmanlık hizmetleri, hizmet alımı ihalesiyle gerçekleştirilebilir.”
Denilmektedir.
Söz konusu maddeye göre mimarlık, mühendislik, etüt, proje gibi hizmetler danışmanlık hizmet sunucularından ve bu madde ile uygulama yönetmeliklerindeki hükümlere göre danışmanlık hizmet alımı suretiyle ihale edilecektir. Ancak maddenin son cümlesinin 04.04.2012 tarih ve 28254 sayılı Mükerrer Resmi Gazete’de yayımlanan 6288 sayılı Kanunun 6 ncı maddesi ile getirilen değişikliğe göre yaklaşık maliyeti 13 üncü maddenin (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde hizmet alımları için öngörülen üst limit tutarının dört katının altında kalan danışmanlık hizmetleri, hizmet alımı ihalesiyle gerçekleştirilecektir.
Yapılan incelemede, “.… Üniversitesi Tıp Fakültesi Hastanesi …. Uygulama Projesi ve Yapım İhale Dosyalarının Hazırlanması Hizmet Alım İşi”nin yaklaşık maliyetinin ….. TL olarak belirlendiği görülmüştür. 24.01.2012 tarih ve 28183 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Kamu İhale Tebliği’nin (2012/1) 1 nci maddesinin üçüncü fıkrasında 01.02.2012 tarihinden 13 üncü maddenin (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde hizmet alımları için belirlenen üst limit tutarı … TL olarak güncellenmiştir. Yukarıda yer verilen Kanun hükmüne göre üst limitin dört katının altında kalan danışmanlık hizmetleri, hizmet alımı ihalesiyle de gördürülebileceğinden üst limitin altında kalan söz konusu ihalenin de hizmet alımı olarak ihalesi mümkün görülmektedir.
Anılan nedenlerle, …… Proje Müş. Müh. İnş. San. Ve Tic. Ltd.Şti. yükleniminde bulunan “…. Üniversitesi Tıp Fakültesi Hastanesi …. Uygulama Projesi ve Yapım İhale Dosyalarının Hazırlanması Hizmet Alım İşi”nin danışmanlık hizmeti yerine hizmet alımı olarak ihale edilmesinde kamu zararı bulunmadığından konu hakkında ilişik bulunmadığına oybirliğiyle,
B) İşin zamanında bitirilip kabule hazır hale getirilmediği halde gecikme cezası kesilmediği görülmüştür.
İdare ile yüklenici arasında imzalanan sözleşmenin 9 uncu maddesinde işin süresinin işe başlama tarihinden itibaren 150 takvim günü olduğu, 10 uncu maddesinde sözleşmenin imzalanmasından itibaren 5 gün içinde iş yeri teslimi yapılarak işe başlanacağı hüküm altına alınmıştır. Sözleşmenin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16 ncı maddesinde ise,
“16.1. İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1.Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından 10 gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 0,03 (onbinde üç)’ dir. İşin niteliği gereği gecikmeden kaynaklanan aykırılığın giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilecektir. Sözleşmenin feshedilmemesi halinde, uygulanacak ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 0,03 (onbinde Üç)’ dir.
...
İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez.”
Denilmektedir.
İşe ilişkin olarak düzenlenen Özel Teknik Şartnamede de aynen,
“...Proje Karayolları Genel Müdürlüğü’nün onayından sonra idareye teslim edilecektir. Hazırlanacak tüm projeler şartnamelerine uygun olarak düzenlenecek, tereddüte düşüldüğü ya da şartnamelerde süreç içerisinde bir değişiklik ya da düzenleme olduğu takdirde İdare ve Karayolları Genel Müdürlüğü'nden görüş alınacaktır.
... Yüklenici tüm projeleri ve eklerini İdareye teslim etmek zorundadır. İdarenin izni olmadan hiçbir nüshasını başka birine veremez. (Bilgisayar CD’ leri ve metraj, keşif,hesap ciltleri iki adet olacaktır.)
... Çizimleri tamamlanmış paftalar, projeler ve pafta ve projelere ait hesap ciltleri İdareye teslim edildikten sonra yüklenici veya idare yetkili mühendislerince birlikte arazide yapılan tüm işler ve projeler ve ekleri gerek yerinde, gerekse büroda incelenerek kontrol edilecektir.
…
Yapılacak işler için avans olarak hiçbir ödeme yapılmaz. Kavşak, köprü genel yerleşim planı, profil ve tip kesitlerinin hazırlanıp onaylatılmasından sonra (%30), Köprü, kavşak uygulama projelerinin (trafik,peyzaj, işaretleme,aydınlatma ….. tüm projeler) ve yapım ihale dosyaları hazırlanıp onaylatıldığında ve işin geçici-kesin kabulü (tüm projeler incelenip, kabul edildikten sonra) sözleşme bedelini (%70)'i ödenecektir.”
Düzenlemeleri yer almaktadır.
.… tarihinde götürü bedel teklif alınmak suretiyle ihalesi yapılan işe ait …… TL bedelli sözleşmenin 27.06.2012 tarihinde imzalandığı, 02.07.2012 tarihinde yer teslimi yapılarak işlere başlanıldığı, 150 günlük iş süresine göre iş bitim tarihinin 28.11.2012 olarak belirlendiği, 20.12.2012 tarihli 1. hakedişin …… TL olarak düzenlenip tahakkuka bağlanarak ödendiği (emanete alındığı) anlaşılmaktadır. Ödeme emri belgesi ekinde yer alan 27/12/2012 tarihli yazıda, “…... .hizmet alım işi hakedişinin, söz konusu projenin Karayolları Genel Müdürlüğü’nün onayından sonra ödenmesi” ifadesi yer almaktadır.
Şartnamede de yazıldığı gibi, projelerde Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından talep edilen değişiklikler ve düzeltmeler, ilave, tamamlayıcı ya da yeni jeolojik-jeoteknik etütler gerektirebilmekte ve bu hususlar tamamlanıp tasdik edilmek üzere tekrar aynı usullerle Karayolları Genel Müdürlüğü’nün onayına sunulmaktadır. Karayolları Genel Müdürlüğü’nün sunulan projeleri tasdik etmesi sonrası hazırlanan ….. Üniversitesi’ne teslim edildiğinde projelerinin hazırlanması hizmeti tamamlanmış olmaktadır. İhale, projelerin tasdik ettirilmesi safhasını da içermekte olup, işin süresi bu safhayı da kapsamaktadır. Bu nedenle, sözleşmede ayrıca belirtilmemiş olduğundan, projelerin zamanında onaylattırılmaması durumunda işin tesliminde gecikme olursa bu gecikmeden yüklenicinin sorumlu olması esastır.
Hakediş eklerinde, sözleşme bedelinin ilk % 30’luk kısmının ödenebilmesi için şart olan “Kavşak, köprü genel yerleşim planı, profil ve tip kesitlerinin hazırlanıp onaylatılması” hizmetinin tamamlandığına dair bir bilgi bulunmadığı gibi hizmet işleri hakedişlerinde düzenlenmesi gereken hizmet işleri kabul tutanağının da düzenlenmediği görülmektedir. Bu duruma rağmen sözleşme bedelinin tamamını içeren hakediş düzenlenmesi uygun bulunmamaktadır.
Bu itibarla, denetim tarihi olan 28.02.2013 tarihi itibariyle, işin tamamlanıp gerekli onaylar alındıktan sonra henüz idareye teslim edilmediği anlaşıldığından, yükleniciye sözleşmeye göre gecikme cezası uygulanması gerekmektedir. Açıklanan nedenlerle, …… Proje Müş. Müh. İnş. San. Ve Tic. Ltd.Şti. yükleniminde bulunan “….. Üniversitesi Tıp Fakültesi Hastanesi ….. Uygulama Projesi ve Yapım İhale Dosyalarının Hazırlanması Hizmet Alım İşi”nin 28.02.2012 itibariyle hizmet ifasında 92 gün gecikme olmasına ve henüz hizmet sunumu tamamlanmamış olmasına rağmen gecikme cezası uygulanmaması sonucu …… TL kamu zararının Gerçekleştirme Görevlileri (Mimar) …… ve (Kontrol Müh.) …… ile Harcama Yetkilisi (Yapı İşleri Teknik Daire Bşk.) ……’dan müştereken ve müteselsilen,
6085 sayılı Sayıştay Kanununun 53 üncü maddesi gereği işleyecek faizi ile birlikte tazminine oybirliğiyle,