… Ltd. Şti. yükleniminde bulunan “Hat Bakım ve Onarım Sorumlusu ve hat bakım-onarım personeli, yazı işleri personeli, saha kontrol personeli ile Şantiye Sorumluluğu” işi kapsamında fazla mesai ücretlerinin mükerrer olarak yükleniciye ödendiği iddiasına ilişkin olarak;
… tarih ve … ihale kayıt numaralı “Hat Bakım ve Onarım Sorumlusu ve hat bakım-onarım personeli, yazı işleri personeli, saha kontrol personeli ile Şantiye Sorumluluğu” işi idari şartnamesinin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinin 3 üncü fıkrasında;
“Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:
306 gün içinde 3 işçi saha kontrol personeli asgari ücretin %15 fazlasıyla çalışacak, 1 kişi şantiye sorumlusu olarak asgari ücretin %20 fazlasıyla çalışacak, 1 kişi yazi işleri personeli olarak asgari ücretin %5 fazlasıyla çalışacaktır. 235 gün içinde 1 kişi hat bakım ve onarım personeli olarak asgari ücretin %25 fazlasıyla çalışacak, 1 kişi hat bakım ve onarım sorumlusu olarak asgari ücretin %35 fazlasıyla çalışacaktır. Tüm işçiler ayda 26 gün üzerinden günlük brüt … TL yemek yardımı ödenecektir. Haftalık çalışma saatinin üzerinde veya Ulusal Bayram ve Genel Tatil günlerinde çalışma olması durumunda 4857 Sayılı İş Kanunu Hükümleri gereği İşçilere yüklenici tarafından ödeme yapılacaktır.
…..” denilmektedir.
İşin idari şartnamesinde, işçilerin haftalık çalışma saatinin üzerinde veya Ulusal Bayram ve Genel Tatil günlerinde çalışmaları durumunda, 4857 Sayılı İş Kanunu Hükümleri gereği işçilere yüklenici tarafından ödeme yapılacağı düzenlenmiş, söz konusu işte ayda/yılda kaç saat fazla çalışma yapılacağı, bu çalışmalar karşılığında yükleniciye ödenecek miktar/tutar hususunda idarece bir belirleme yapılmamıştır. Bu belirsizlik nedeniyle yüklenici tarafından teklif verilirken, fazla çalışma ücreti konusunda bir tutar öngörülememiştir. Bu duruma göre idare tarafından fiili fazla çalışma karşılığı olarak yapılan ödemenin kamu zararı olarak değerlendirilmesi, idarece yükleniciye bu çalışmalar karşılığında bir ödeme yapılmaksızın işçilere bu çalışmaların karşılığının yüklenici tarafından ödenmesi gerektiği yönündeki rapordaki iddianın hakkaniyete uygun olmadığı düşüncesiyle … TL ödeme ile ilgili ilişilecek bir husus bulunmadığına;
İşbu ilamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerisinde 6085 sayılı Sayıştay Kanunu’nun 55 inci maddesi uyarınca Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oy çokluğu ile;
Azınlık Görüşü:
Daire Başkanı … ve Üye …’ın karşı oy gerekçesi:
“İhale, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eklerinde tip sözleşme ve tip idari şartname kullanılarak gerçekleştirilmiş olup İdari Şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinin 3 üncü fıkrasında;
“..Haftalık çalışma saatinin üzerinde veya Ulusal Bayram ve Genel Tatil günlerinde çalışma olması durumunda 4857 Sayılı İş Kanunu Hükümleri gereği işçilere yüklenici tarafından ödeme yapılacaktır.
…..” denilmiştir.
İsteklilerin şartnamedeki mevcut ifadeye göre tekliflerini sunacakları açık olup haftalık çalışma saatinin üzerinde veya ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma olması durumunda işçilere yüklenici tarafından ödeme yapılması İdare Şartname gereğidir. Teklif birim fiyat yukarıdaki idari şartname hükmü gereği fazla mesai ücretlerini kapsamaktadır. Dolayısıyla işçilerin fazla mesai yaptıkları gerekçesiyle yükleniciye ayrıca bir ödeme yapılamaz.
Buna göre; yapılacak fazla mesai ve çalışmalara dair teklif mektubunda bir kalem açılmamasına rağmen, yaptırılmak durumunda kalınan çalışmalar için yükleniciye ödeme yükümlülüğü doğduğu savunmasının kabulü mümkün değildir. Sonuç olarak, ortaya çıkan kamu zararının sorumlularına ödettirilmesine hükmedilmesi gerekir.”