Vekalet Ücreti
………. tarih ve ………. sayılı ilamın ………. maddesinde tazminine hükmolunan konu ile ilgili olarak Temyiz Kurulunun ………. tarih ve ………. tutanak numaralı bozma Kararı üzerine 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 55 inci maddesinin yedinci fıkrası hükmü gereğince konunun görüşülmesine karar verildi.
Dosyanın incelenmesinde;
………. tarih ve ………. sayılı ilamın ………. maddesinde; Destek Hizmetleri Müdürlüğüne vekalet eden ancak anılan göreve asaleten atanabilmek için mevzuatın öngördüğü “son müracaat tarihi itibarıyla iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olmak” şartını taşımayan Fen Memuru ……….’a vekalet görevinden kaynaklı özel hizmet tazminatı ile ek ödeme farklarının ödenmesi sonucu oluşan ………. TL kamu zararı hakkında verilen tazmin hükmü ile ilgili olarak Temyiz Kurulunun ………. tarih ve ………. tutanak numaralı bozma Kararı’nda özetle;
657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 86 ncı maddesinde; hangi memurların kanuni izin, geçici görev, disiplin cezası uygulaması veya görevden uzaklaştırma nedenleriyle işlerinden geçici olarak ayrılmaları halinde yerlerine kurum içinden veya diğer kurumlardan veya açıktan vekil atanabileceğinin, bir görevin memurlar eliyle vekâleten yürütülmesi halinde aylıksız vekâletin asıl olduğunun, ayrıca boş kadrolara ait görevlerin lüzum görüldüğü takdirde memurlara ücretsiz olarak vekâleten gördürülebileceğinin,
Aynı kanunun 175 inci maddesinde ise bir göreve vekaleten atanan memurlara ödenecek vekalet ücret tutarının ne olduğunun ve kurum içinden veya diğer kurumlardan vekalet edenlere vekalet aylığı ödenebilmesi için, vekilin asilde aranan şartları taşımasının zorunluluğunun
hüküm altına alındığı,
21.03.2019 tarihli ve 848 sayılı Cumhurbaşkanı Kararı ile 2019 yılında da uygulanmasına devam edileceği belirtilen ve 17.04.2006 tarihli, 2006/10344 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara İlişkin Kararın “Vekalet” başlıklı 9 uncu maddesinde;
“(1) 657 sayılı Kanunun 86 ncı maddesi uyarınca;
a) l) Kurumlarınca bir göreve kurum içinden veya diğer kurumlardan vekalet ettirilenlere;
aa) Vekaletin, 657 sayılı Kanunun 86 ncı maddesine binaen yapılması ve bu hususun onayda belirtilmiş olması,
bb) Vekaletin, Bakanlar Kurulu kararı veya müşterek karar ile atama yapılması gereken kadro veya görevler için ilgili Bakan, diğer kadro veya görevler için asili atamaya yetkili amir tarafından verilmesi,
cc) Vekillerin, genel ve ilgili özel mevzuatı uyarınca asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadro veya görevler için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) bir arada taşımaları,
kaydıyla; vekalet ettikleri kadro veya görevler için bu Karar uyarınca öngörülen zam ve tazminatların toplam net tutarının, asli kadro veya görevleri karşılığında fiilen aldıkları zam ve tazminatların toplam net tutarından fazla olması halinde, aradaki fark; 657 sayılı Kanunun 175 inci maddesindeki oranlar dikkate alınmaksızın, vekalet görevine başlanıldığı tarihten itibaren ve vekalet görevinin fiilen yapıldığı sürece ödenir.
2) aa) Esas ve usule ilişkin olarak yukarıda belirtilen şartları bir arada taşımayanlara,
bb) Mehil müddeti, yıllık izin, mazeret izni, hastalık izni, geçici görev, vekalet, görevden uzaklaştırma, tutuklanma, gözaltına alınma, hizmetiçi eğitim, kurs veya seminer nedeniyle görevlerinden ayrılanlara vekalet edenlere,
…
vekalet nedeniyle öngörülen zam ve tazminatlar ödenmez.”
denildiği,
27.06.1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 9 uncu maddesinde de;
“Aylıklarını 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu ile 2914 sayılı Yükseköğretim Personel Kanununa göre almakta olan personele, 399 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (II) sayılı Cetvele dahil pozisyonlarda istihdam edilen sözleşmeli personele, subay, sözleşmeli subay, astsubay, sözleşmeli astsubay, sözleşmeli subay ve astsubay adayları ile uzman jandarma ve uzman erbaşlara, mali haklar kapsamında yapılan her türlü ödemeler dahil almakta oldukları toplam ödeme tutarı dikkate alınmak suretiyle aynı veya benzer kadro ve görevlerde bulunan personel arasındaki ücret dengesini sağlamak amacıyla, en yüksek Devlet memuru aylığına (ek gösterge dahil), ekli (I) sayılı Cetvelde yer alan kadro ve görev unvanlarına karşılık gelen oranların uygulanması suretiyle hesaplanan tutarda ek ödeme yapılır.
…
Birinci fıkra kapsamına giren personelden; kurumlarınca bir kadroya kurum içinden veya kurum dışından vekalet ettirilenlere, vekaletin 657 sayılı Kanunun 86 ncı maddesine istinaden yapılmış ve bu hususun onayda belirtilmiş olması, vekalet görevinin Bakanlar Kurulu kararı veya müşterek karar ile atama yapılması gereken kadrolar için ilgili bakan, diğer kadrolar için asili atamaya yetkili amir tarafından verilmesi, vekalet eden personelin asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadrolar için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) taşıması kaydıyla vekalet ettikleri kadro için öngörülen ek ödemenin asli kadroları için öngörülen ek ödemeden fazla olması halinde, aradaki fark, vekalet görevine başlanıldığı tarihten itibaren ve bu görev fiilen yapıldığı sürece ödenir. Ancak, mehil müddeti, yıllık izin, mazeret izni, hastalık ve refakat izni, geçici görev, vekalet, görevden uzaklaştırma, hizmet içi eğitim, seminer ve kurs nedenleriyle görevlerinden ayrılanlara vekalet edenlere bu şekilde ödeme yapılmaz.
… ”
hükmü ile
17.05.1987 tarihli ve 19463 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 99 seri nolu Devlet Memurları Kanunu Genel Tebliğinde yer alan;
“…
1. Bir görevin vekaleten yürütülmesi halinde görevin gerekleri ve nitelikleri değişmeyeceğinden bu görevi vekaleten yürütecek olanların asil memurda aranan şartlara sahip olmaları gerekmektedir. Bu sebeple,
a) 1-4 üncü dereceli kadrolara vekalet edeceklerin 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinde belirtilen şartları haiz olmaları,
b) 5-15 inci dereceli kadrolara vekalet ettirileceklerin öğrenim durumları itibariyle tesbit olunan yükselinebilecek dereceyi aşmamak kaydıyla vekalet ettirilecekleri kadronun derecesinin, kazanılmış hak aylık derecesinin üç üst derecesinden fazla olmaması,
gerekmektedir.
2. Asilde aranan şartlara sahip vekil memur bulunamadığı takdirde, hizmetin aksamadan yürütülebilmesi bakımından herhangi bir şekilde boşalmış veya boş bulunan bir görevin öncelikle varsa yardımcıları yoksa asilde aranan şartlara en yakın personel tarafından tedviren gördürülmesi mümkün görülmektedir.
3. 657 sayılı Kanunun vekalet ücreti ödenmesine ilişkin 175 inci maddesine göre, tedvir dolayısıyla herhangi bir ödeme yapılması mümkün bulunmamaktadır.”
hükümleri gereğince ilgili görevi vekaleten yürütecek kişinin asil memurda aranan şartlara sahip olması şartıyla vekalet ücreti alabileceğinin belirtildiği,
Somut olaya ilişkin olarak; 04.07.2009 tarihli ve 27278 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 5 inci maddesinin birinci fıkrasında; görevde yükselmeye tabi kadroların belirtildiği ve müdür kadrosunun da bunlar arasında sayıldığı anlaşılmış olmakla birlikte;
Aynı Yönetmeliğin;
6 ncı maddesinde;
“(1) Görevde yükselme suretiyle atanacaklarda aşağıdaki genel şartlar aranır.
a) Görevde yükselme sınavında başarılı olmak.
b) Bu Yönetmelik kapsamındaki kadrolara atanabilmek için son müracaat tarihi itibariyle 5 inci maddede öngörülen alt görevlerde toplam en az bir yıl çalışmış olmak. Ancak yeni kurulan mahalli idarelerde ilk yıl bu süre şartı aranmaz.”
denildiği,
7 nci maddesinde de; görevde yükselmeye tabi müdür kadrosu için aranacak özel şartların;
“1) 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen atanma şartlarını taşımak,
2) Fakülte veya en az dört yıllık yüksekokul mezunu olmak,
3) Ekli (1) sayılı listede sayılan ve teknik öğrenim gerektiren müdürlüklere atanabilmek için; yükseköğretim kurumlarının, kadronun görev alanı ile ilgili eğitim ve öğretimde bulunan en az dört yıllık bölümlerinden veya bu bölümlere denkliği kabul edilen yurtdışındaki yükseköğretim kurumlarının ilgili bölümlerinden mezun olmak,
4) Ekli (2) sayılı listede sayılan müdürlükler için son müracaat tarihi itibariyle iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olmak,”
şeklinde sıralandığı,
Temyiz Kararı ile Daire Kararına konu olan Destek Hizmetleri Müdürlüğünün mezkûr Yönetmeliğin ekli (2) sayılı listesinde yer aldığının anlaşıldığı,
Söz konusu kadroya vekâlet eden ……….’ın 1990 yılında ………. Üniversitesi ………. Mühendislik Fakültesi ……….İnşaat Bölümünden (iki yıllık ön lisans), 2015 yılında ………. Üniversitesi ………. Kamu Yönetimi Bölümünden (dört yıllık lisans), 2018 yılında da ………. Üniversitesi Adalet Bölümünden (iki yıllık ön lisans) mezun olduğunun,
………. tarihinde yapılan açıktan atama suretiyle ………. Belediyesinde Fen Memuru kadrosunda göreve başladığı denetime konu mali yıl içerisinde ………. Belediyesinde aynı kadrodaki görevine devam ettiğinin,
Ayrıca ilgili belgelerin incelenmesi neticesinde; Daire Kararının esasını teşkil eden hususa ilişkin olarak; söz konusu personelin, ………. tarih ve ………. sayılı ‘Görevlendirme’ konulu yazı ile Fen Memurluğu kadrosu uhdesinde kalmak kaydıyla Başkatiplik Vekili ayrıca Sayman Vekili, Muhasebe görevlisi, Tahsildar ve Tahakkuk Memuru olarak görevlendirildiği, buna ek olarak ………. tarihli ve ………. Sayılı Sicil Raporu ile ………. Belediyesinde Sayman Vekili olarak görev yaptığı, son olarak da ………. tarih ve ………. sayılı yazıda ………. -………. tarihleri arasında Sayman Vekilliği ve Muhasebe Yetkilisi olarak görev yaptığının,
anlaşıldığı,
Bu görevleri vekaleten yapmış olmasının o kadroyu işgal ettiği ve aslın yetkisine sahip olduğu gerçeğini değiştirmeyeceği gibi, vekilin yerine henüz yenisi asaleten veya vekaleten atanmamış veya kadroya atanan kişi henüz görevine başlamamışsa vekil olarak görev yapan personelin kamu hizmetinin devamlılığı gereği görevi sona erse dahi yeni atanan kişi görevine başlayıncaya değin yetkilerinin devam edeceği,
Mamafih, ………. tarafınca ilgili görevlerin vekil olarak icra edilmiş olmasıyla 04.07.2009 tarihli ve 27278 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 7 nci maddesinin 4 üncü bendinde yer alan “Ekli (2) sayılı listede sayılan müdürlükler için son müracaat tarihi itibariyle iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olmak,...” hükmünde aranan “kadrosunda çalışmış olmak” şartının sağlandığının anlaşıldığı,
ifade edilerek,
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve açıklamalar çerçevesinde Destek Hizmetleri Müdürlüğü görevini vekâleten yürüten ve ilgili belgelerden görüleceği üzere Yönetmelikte aranan “son müracaat tarihi itibariyle iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olmak” şartının anılan kişi tarafınca taşındığı anlaşıldığından, Dilekçinin konunun esasına ilişkin iddia ve itirazların kabulü ile ………. Dairece ………. sayılı ilamın ………. maddesi ile verilen tazmin kararının 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 55 inci maddesinin 7’nci fıkrası uyarınca bozulmasına ve (tazmin hükmünün kaldırılması gerektiğine yönelik) yukarıda belirtilen hususların tekrar değerlendirilmesini teminen yeni hüküm tesisi için dosyanın hükmü veren Daireye gönderilmesine karar verilmiş olup, söz konusu bozma Kararı üzerine düzenlenen Ek Rapor ile dosyada mevcut bilgi ve belgelerin yeniden incelenmesi neticesinde;
14.07.1965 tarihli ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun; “Vekalet görevi ve aylık verilmesinin şartları” başlıklı 86 ncı maddesinde;
“Memurların kanuni izin, geçici görev, disiplin cezası uygulaması veya görevden uzaklaştırma nedenleriyle işlerinden geçici olarak ayrılmaları halinde yerlerine kurum içinden veya diğer kurumlardan veya açıktan vekil atanabilir.
Bir görevin memurlar eliyle vekaleten yürütülmesi halinde aylıksız vekalet asıldır.
…
Aynı kurumdan ayrılmalar dolayısiyle atanan vekil memurlara vekalet görevinin 3 aydan fazla devam eden süresi için, kurum dışından veya açıktan atananlarla kurum içinden ilkokul öğretmenliğine atanan öğretmenler ile veznedarlık görevine atananlara göreve başladıkları tarihten itibaren vekalet aylığı ödenir.
…
Yukarıda sayılan haller dışında, boş kadrolara ait görevler lüzum görüldüğü takdirde memurlara ücretsiz olarak vekaleten gördürülebilir.
...”
hükmü yer almaktadır.
21.03.2019 tarihli ve 848 sayılı Cumhurbaşkanı Kararı ile 2019 yılında da uygulanmasına devam edilen, 17.04.2006 tarihli, 2006/10344 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan, Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara İlişkin Kararın “Vekalet” başlıklı 9 uncu maddesinde;
“(1) 657 sayılı Kanunun 86 ncı maddesi uyarınca;
a) l) Kurumlarınca bir göreve kurum içinden veya diğer kurumlardan vekalet ettirilenlere;
aa) Vekaletin, 657 sayılı Kanunun 86 ncı maddesine binaen yapılması ve bu hususun onayda belirtilmiş olması,
bb) Vekaletin, Bakanlar Kurulu kararı veya müşterek karar ile atama yapılması gereken kadro veya görevler için ilgili Bakan, diğer kadro veya görevler için asili atamaya yetkili amir tarafından verilmesi,
cc) Vekillerin, genel ve ilgili özel mevzuatı uyarınca asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadro veya görevler için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) bir arada taşımaları,
kaydıyla; vekalet ettikleri kadro veya görevler için bu Karar uyarınca öngörülen zam ve tazminatların toplam net tutarının, asli kadro veya görevleri karşılığında fiilen aldıkları zam ve tazminatların toplam net tutarından fazla olması halinde, aradaki fark; 657 sayılı Kanunun 175 inci maddesindeki oranlar dikkate alınmaksızın, vekalet görevine başlanıldığı tarihten itibaren ve vekalet görevinin fiilen yapıldığı sürece ödenir.
2) aa) Esas ve usule ilişkin olarak yukarıda belirtilen şartları bir arada taşımayanlara,
bb) Mehil müddeti, yıllık izin, mazeret izni, hastalık izni, geçici görev, vekalet, görevden uzaklaştırma, tutuklanma, gözaltına alınma, hizmetiçi eğitim, kurs veya seminer nedeniyle görevlerinden ayrılanlara vekalet edenlere,
…
vekalet nedeniyle öngörülen zam ve tazminatlar ödenmez.” şeklinde,
27.06.1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin (KHK) ek 9 uncu maddesinin;
Birinci fıkrasında; “Aylıklarını 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu ile 2914 sayılı Yükseköğretim Personel Kanununa göre almakta olan personele, …… ek ödeme yapılır.”,
Beşinci fıkrasında da; “Birinci fıkra kapsamına giren personelden; kurumlarınca bir kadroya kurum içinden veya kurum dışından vekalet ettirilenlere, vekaletin 657 sayılı Kanunun 86 ncı maddesine istinaden yapılmış ve bu hususun onayda belirtilmiş olması, vekalet görevinin Cumhurbaşkanınca atama yapılması gereken kadrolar için ilgili bakan, diğer kadrolar için asili atamaya yetkili amir tarafından verilmesi, vekalet eden personelin asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadrolar için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) taşıması kaydıyla vekalet ettikleri kadro için öngörülen ek ödemenin asli kadroları için öngörülen ek ödemeden fazla olması halinde, aradaki fark, vekalet görevine başlanıldığı tarihten itibaren ve bu görev fiilen yapıldığı sürece ödenir. …”
şeklinde düzenleme yapılmıştır.
Yukarıdaki mevzuat hükümlerinden anlaşılacağı üzere; boş bir kadroya (kanuni izin, geçici görev, disiplin cezası uygulaması veya görevden uzaklaştırma gibi geçici ayrılma nedenleriyle olmaksızın, emeklilik, istifa, ölüm gibi sürekli ayrılmalar dolayısıyla boşalan bir kadroya) kurum içinden veya kurum dışından vekalet ettirilenlere, vekalet aylığı, zam ve tazminat farkı ile ek ödeme farkı ödenebilmesi için, bu kişilerin genel ve ilgili özel mevzuatı uyarınca asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadro veya görevler için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) bir arada taşıması gerekmektedir.
04.07.2009 tarihli ve 27278 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan, Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 5 inci maddesinin birinci fıkrasında; görevde yükselmeye tabi kadrolar belirlenmiş ve müdür kadrosu da bu kadrolardan sayılmıştır.
Aynı Yönetmeliğin;
6 ncı maddesinde;
“(1) Görevde yükselme suretiyle atanacaklarda aşağıdaki genel şartlar aranır.
a) Görevde yükselme sınavında başarılı olmak.
b) Bu Yönetmelik kapsamındaki kadrolara atanabilmek için son müracaat tarihi itibariyle 5 inci maddede öngörülen alt görevlerde toplam en az bir yıl çalışmış olmak. Ancak yeni kurulan mahalli idarelerde ilk yıl bu süre şartı aranmaz.”
denilmiş,
7 nci maddesinde de; görevde yükselmeye tabi müdür kadrosu için aranacak özel şartlar;
“1) 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen atanma şartlarını taşımak,
2) Fakülte veya en az dört yıllık yüksekokul mezunu olmak,
3) Ekli (1) sayılı listede sayılan ve teknik öğrenim gerektiren müdürlüklere atanabilmek için; yükseköğretim kurumlarının, kadronun görev alanı ile ilgili eğitim ve öğretimde bulunan en az dört yıllık bölümlerinden veya bu bölümlere denkliği kabul edilen yurtdışındaki yükseköğretim kurumlarının ilgili bölümlerinden mezun olmak,
4) Ekli (2) sayılı listede sayılan müdürlükler için son müracaat tarihi itibariyle iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olmak,”
gerektiği hükme bağlanmıştır.
Yukarıda bahsi geçen Yönetmeliğe ekli (2) sayılı listedeki destek hizmetleri müdürlüğüne vekalet eden ………., 1990 yılında ………. Üniversitesi ………. İnşaat Bölümünden (iki yıllık ön lisans), 2015 yılında ………. Üniversitesi ………. Kamu Yönetimi Bölümünden (dört yıllık lisans), 2018 yılında da ………. Üniversitesi Adalet Bölümünden (iki yıllık ön lisans) mezun olmuştur. Anılan personelin geçmiş hizmetleri incelendiğinde ise; ………. tarihinde açıktan atama suretiyle ………. Belediyesinde Fen Memuru kadrosunda göreve başladığı ve 2019 yılı itibarıyla ………. Belediyesinde aynı kadrodaki görevine devam ettiği, dolayısıyla anılan Müdürlük görevine asaleten atanmak için Yönetmeliğin aradığı “son müracaat tarihi itibariyle iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olmak” şartını taşımadığı, dolayısıyla söz konusu vekâlet görevi nedeniyle gerek 2006/10344 sayılı Bakanlar Kurulu Kararının 9 uncu maddesi uyarınca zam ve tazminat farkına, gerekse de 375 sayılı KHK’nın ek 9 uncu maddesi uyarınca ek ödeme farkına hak kazanmadığı anlaşılmıştır.
Ancak, ilgilinin 2019 yılı içinde yapılan maaş ödemelerinin ayrıntısını gösteren bordroların incelenmesinde; yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerine aykırı olarak adı geçen personele söz konusu vekalet görevi sebebiyle özel hizmet tazminatı farkı (1. dereceli Müdür için öngörülen % 135 - 1. dereceli Fen Memuru için öngörülen % 111) ile ek ödeme farkının (Müdür için öngörülen % 170 - 1. dereceli Fen Memuru için öngörülen % 110) ödenmesi suretiyle 10.12.2003 tarihli ve 5018 sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanununun 71 inci maddesinde; “kamu görevlilerinin kasıt, kusur veya ihmallerinden kaynaklanan mevzuata aykırı karar, işlem veya eylemleri sonucunda kamu kaynağında artışa engel veya eksilmeye neden olunması” şeklinde tanımlanan kamu zararına sebebiyet verildiği görülmüştür.
Sorumlular tarafından yapılan savunmalarda her ne kadar adı geçen personelin gerek 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendindeki şartları, gerekse de 18.04.1999 tarihli ve 23670 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmeliğin geçici 3 üncü maddesinde yer alan; “Bu Yönetmelik kapsamına giren unvanları, ilgili mevzuatı uyarınca kazananların hakları saklıdır. 18/4/1999 tarihinde görevde bulunan ve aynı tarih itibarıyla iki yıllık yükseköğrenim mezunu olanlar, diğer koşullara sahip oldukları takdirde, 5 inci maddenin uygulanması bakımından dört yıllık yükseköğrenim mezunu kabul edilirler.” hükmü uyarınca vekalet edilen kadro için aranan mezuniyet şartını haiz olduğu iddia edilmişse de, bahse konu vekalet görevi için eksikliği ortaya koyulan şart ne hizmet süresi ne de mezuniyete ilişkin olmayıp ilgili kişinin vekalet ettiği kadroya görevde yükselmek suretiyle atanmak için Yönetmelikte öngörülen görevlerde çalışmamış olmasıdır. Dolayısıyla sorumluların bu iddialarının konuyla ilgisi bulunmamaktadır.
Sorumluların savunmalarında bahsedilen ve ………. Belediyesi İnsan Kaynakları ve Eğitim Müdürlüğünce Maliye Bakanlığı Bütçe ve Mali Kontrol Genel Müdürlüğüne gönderilmiş olan, ………. tarihli, ………. sayılı yazıda ise; halen Fen Memuru kadrosunda bulunan ve Destek Hizmetleri Müdürlüğüne vekaleten görevlendirilmiş olan ……….’ın, söz konusu göreve asaleten atanmak için aranan tüm şartları taşıdığı belirtildikten sonra adı geçen personele vekalet görevinden kaynaklı ek ödemenin vekalet edilen sürece ödenip ödenmeyeceği hususunda görüş sorulduğu, Maliye Bakanlığı Bütçe ve Mali Kontrol Genel Müdürlüğünün Belediyeye gönderdiği ………. tarihli ve ………. sayılı cevabi yazıda da adı geçen kişinin vekalet görevine başladığı tarihten itibaren ek ödeme farkından yararlanabilmesinin, 375 sayılı KHK’nın ek 9 uncu maddesinin beşinci fıkrasında sayılan şartları, dolayısıyla da Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelikte söz konusu müdür kadrosu için öngörülen şartların tümünü taşıması kaydıyla mümkün olacağının açık bir şekilde ifade edildiği görülmektedir.
Ayrıca Destek Hizmetleri Müdürlüğüne vekalet eden ………. tarafından Temyiz Kuruluna sunulan bilgi ve belgelerde her ne kadar ilgili personelin, ………. tarih ve ………. sayılı ‘Görevlendirme’ konulu yazı ile Fen Memurluğu kadrosu uhdesinde kalmak kaydıyla Başkatiplik Vekili, ayrıca Sayman Vekili, Muhasebe görevlisi, Tahsildar ve Tahakkuk Memuru olarak görevlendirildiği, buna ek olarak ………. tarihli ve ………. sayılı Sicil Raporu ile ………. Belediyesinde Sayman Vekili olarak görev yaptığı, son olarak da ………. tarih ve ………. sayılı yazıda ………. -………. tarihleri arasında Sayman Vekilliği ve Muhasebe Yetkilisi olarak görev yaptığı, bu görevleri vekaleten yapmış olmasının o kadroyu işgal ettiği ve aslın yetkisine sahip olduğu gerçeğini değiştirmeyeceğinden mezkür Yönetmelikte Müdürlük görevine asaleten atanmak için aranan “son müracaat tarihi itibarıyla iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olmak” şartını taşıdığı iddia edilmişse de;
Yönetmelikte, Ekli (2) sayılı listede sayılan müdürlükler için son müracaat tarihi itibariyle iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olmak gerektiği, Yönetmeliğin Kazanılmış haklar başlıklı 22 inci maddesinde de, “Bu Yönetmelik kapsamında bulunan unvanları, daha önce ilgili mevzuat hükümlerine uygun olarak kazananların ve bu kadrolara atananların haklarının saklı olduğu” hükme bağlanmıştır.
Vekaleten atama, bir kadroya yapılan atama olmayıp bu kadroya ait görevlerin geçici olarak yürütülmesini temin etmek için yapılan görevlendirmedir. Dolayısıyla bu durumdaki personel için, vekâlet edilen kadroda çalışmış olma/kadroya atanma durumu söz konusu değildir.
Ayrıca vekalet dolayısıyla bir kazanılmış hak durumu da söz konusu olamaz. Kural olarak; bireysel idari işlemlerden doğan bir hakkın, kazanılmış hak olarak kabul edilip korunabilmesi için öncelikle;
a) Hakkın bireysel idari işlemden doğmuş olması,
b) Bireysel idari işlemin tesis edildiği anda geçerli hukuk kurallarına aykırı olmaması, c) Hakkın kişi açısından kesinleşmiş olması
şeklindeki üç koşulun birlikte gerçekleşmesi gerekmekte olup, ilgili personel için yapılan görevlendirme kesin bir idari işlem olmadığından, Destek Hizmetleri Müdürlüğüne vekâleten görevlendirmede asilde aranan “uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olmak” şartı çerçevesinde herhangi bir kazanılmış haktan bahsedilemez.
Yukarıdaki hüküm ve açıklamalara aykırı olarak, Destek Hizmetleri Müdürlüğü görevini vekâleten yürüten, ancak anılan göreve asaleten atanabilmek için mevzuatın öngördüğü “son müracaat tarihi itibariyle iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olmak” şartını taşımayan ……….’a, vekâlet görevi sebebiyle özel hizmet tazminatı farkı ile ek ödeme farkının ödenmesi sonucu oluşan toplam ………. TL tutarındaki kamu zararının;
- ………. TL’sinin Harcama Yetkilisi (……….) ………. ile Gerçekleştirme Görevlisi (……….) ……….’a,
- ………. TL’sinin Harcama Yetkilisi (……….) ………. ile Gerçekleştirme Görevlisi (……….) ……….’a,
- ………. TL’sinin Harcama Yetkilisi (……….) ………. ile Gerçekleştirme Görevlisi (……….) ……….’ye,
- ………. TL’sinin Harcama Yetkilisi (……….) ………. ile Gerçekleştirme Görevlisi (……….) ……….’a
müştereken ve müteselsilen, 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 53 üncü maddesi gereği işleyecek faiziyle birlikte ödettirilmesine, anılan Kanunun 55 inci maddesi uyarınca ilamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oy birliğiyle karar verildi.