FESİH NEDENİYLE ÖDENEN TAZMİNAT BEDELİNE YÜZDE 18 KDV EKLENMESİ
…………. Ltd. Şti. yüklenimindeki “…………. Hizmet Alım İşi”nin 696 sayılı Kanun Hükmünde Kararname hükümleri gereğince feshedilmesi nedeniyle ödenen tazminata %18 KDV eklendiği tespit edilmiştir.
24.12.2017 tarih 30280 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 696 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’nin 127’nci maddesiyle 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’ye eklenen geçici 23’üncü maddesinde, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmeleri kapsamında çalıştırılanların sürekli işçi kadrolarına geçirilmesi, geçici 24’üncü maddesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmeleri kapsamında çalıştırılanların mahalli idare şirketlerinde işçi statüsüne geçirilmesi ile ilgili hükümler düzenlenmiştir.
375 sayılı KHK’ye 696 sayılı KHK ile eklenen geçici 23’üncü maddede: “…Sürekli işçi kadrolarına geçirileceklerin istihdam edilmesine esas hizmet alım sözleşmeleri, birinci fıkrada öngörülen geçiş işleminin yapıldığı tarih itibarıyla feshedilmiş sayılır. Feshedilmiş sayılan sözleşmelerden, sadece yapılan işin tutarı her türlü fiyat farkı hariç sözleşme bedelinin %80’ini aşmayanlar için yükleniciye, sözleşmenin yürütülmesine ilişkin her türlü zarara karşılık her türlü fiyat farkı hariç sözleşme bedelinin %80’i ile yapılan işin tutarı arasındaki bedel farkının %5’i fesih tarihindeki fiyatlar dikkate alınarak sözleşmeyi yürüten idare tarafından, yapmış olduğu vergi, resim, harç ve paylar dahil olmak üzere tüm giderler ve mahrum kaldığı kâr karşılığı olmak üzere tazminat olarak ödenir ve başkaca bir ödeme yapılmaz. Yüklenici başka bir hak talebinde bulunamaz...” hükmü yer almaktadır.
Geçici 24’üncü maddenin 2’nci fıkrasında da aynen, “Geçici 23 üncü maddenin ikinci, üçüncü, yedinci, sekizinci, dokuzuncu, onuncu, onikinci ve onaltıncı fıkraları hükümleri bu madde kapsamında yer alanlar hakkında da kıyasen uygulanır.” denilmek suretiyle, feshedilen sözleşmeler nedeniyle ödenecek tazminat ve ödemeler konusunda yukarıdaki hükmün uygulanacağı belirtilmiştir.
3065 sayılı Katma Değer Vergisi Kanunu’nun “Verginin konusunu teşkil eden işlemler” başlıklı 1’inci maddesinde: “Türkiye'de yapılan aşağıdaki işlemler katma değer vergisine tabidir:
1. Ticari, sınai, zirai faaliyet ve serbest meslek faaliyeti çerçevesinde yapılan teslim ve hizmetler,
2. Her türlü mal ve hizmet ithalatı,
3. Diğer faaliyetlerden doğan teslim ve hizmetler…”
Aynı Kanun’un “Hizmet” başlıklı 4’üncü maddesinde,
“1. Hizmet, teslim ve teslim sayılan haller ile mal ithalatı dışında kalan işlemlerdir. Bu işlemler, bir şeyi yapmak ve işlemek, meydana getirmek, imal etmek, onarmak, temizlemek, muhafaza etmek, hazırlamak, değerlendirmek, kiralamak, bir şeyi yapmamayı taahhüt etmek gibi, şekillerde gerçekleşebilir.
2. Bir hizmetin karşılığının bir mal teslimi veya diğer bir hizmet olması halinde bunların her biri ayrı işlem olup, hizmet veya teslim hükümlerine göre ayrı ayrı vergilendirilirler.” hükümleri yer almaktadır.
Konu ile ilgili olarak 08.08.2011 tarihli 60 No.lu KDV Sirküleri’nin "1.2. Tazminatlar" başlıklı bölümünde,
“1.2.1. Herhangi bir teslim veya hizmetin karşılığı olarak ortaya çıkmayan tazminat ve benzeri ödemeler prensip olarak KDV'nin konusuna girmemektedir.
Bu kapsamda, işin sözleşme şartlarına uygun yapılmaması, işin verilen süre içerisinde tamamlanmaması, sözleşmenin feshedilmesi gibi nedenlerle tazminat, cayma bedeli vb. adlarla yapılan cezai şart mahiyetindeki ödemeler herhangi bir teslim veya hizmetin karşılığı olmadığından KDV'nin konusuna girmemektedir.” açıklamalarına yer verilmiştir.
696 sayılı Kanun Hükmünde Kararname hükümleri gereğince sürekli işçi kadrosuna geçirileceklerin istihdam edilmesine esas hizmet alımı sözleşmelerinin feshi nedeniyle, idare tarafından yükleniciye yapılacak ödemeler tazminat olarak nitelendirildiği ve yüklenicilerin yapmış olduğu harcamalar ve zarar dikkate alınmadan yüklenicilere ödenecek tutar belirlendiği için herhangi bir teslim veya hizmetin karşılığını teşkil etmeyen bu ödeme KDV' ne tabi bulunmamaktadır.
Bu itibarla söz konusu tazminat ödemesinde fesih bedeline yüzde 18 KDV ödenmesi nedeniyle ………. TL kamu zararına neden olunmuşsa da, ortaya çıkan kamu zararının ……… TL’si ……… tarih ve ……… tahsilat makbuzu ile ……… İcra Müdürlüğü aracılığıyla tahsil edildiğinden ilişik kalmadığına ve tahsilatın ilama dercine,
Kalan ………. TL kamu zararının ise, sorumlularına 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 53 üncü maddesi gereği işleyecek faizleri ile birlikte müştereken ve müteselsilen ödettirilmesine,
6085 sayılı Sayıştay Kanununun 55 inci maddesi uyarınca İşbu ilamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere, oybirliği ile karar verildi.