HİZMET ALIMI İŞİ FİYAT FARKI
…………. Bölge Müdürlüğü’nce ihalesi gerçekleştirilen …………. işinde, ödenmemesi gerektiği halde yükleniciye fiyat farkı ödenmiştir.
07.05.2004 Tarih ve 25455 Sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Hizmet Alımı Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esasların “İdarelerin uyacakları hususlar” başlıklı 4 üncü maddesinde aynen,
“İdarelerin, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre ihale edecekleri hizmet alımlarında fiyat farkı hesaplayabilmeleri için, söz konusu ihalelerin idari şartname ve sözleşmelerine bu Esaslarda yer alan hükümleri koymaları zorunludur.” denilmektedir.
…………. kayıt numaralı …………. işi ihalesine ilişkin idari şartnamenin “Fiyat Farkı” başlıklı 46 ncı maddesinde (Aynı hüküm sözleşmede de yer almaktadır.) aynen,
“Fiyat farkı hesaplanacaktır. Yürürlükteki fiyat farkı kararnamesine göre uygulama yapılacaktır. Fiyat farkı araçlarda kullanılacak akaryakıt için verilecek, diğer giderler için fiyat farkı verilmeyecektir. 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Mal Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esaslar (Resmi Gazete Tarihi 05/05/2005 Resmi Gazete Sayısı 25806 )
…” denilmektedir.
Hizmet Alımı Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esasların yukarıya alınmış 4 üncü maddesine göre, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre ihale edilecek hizmet alımlarında fiyat farkı hesaplanabilmesi için, söz konusu ihalelerin idari şartname ve sözleşmelerine bu Esaslarda yer alan hükümlerin konulması zorunludur. Söz konusu ihaleye ilişkin işlem dosyası, ödeme emirleri ve eklerinin birlikte incelenmesinde ise, idari şartnamenin yukarıya alınmış 46 ncı maddesinde ( aynı hüküm sözleşmede de var ) fiyat farkının araçlarda kullanılacak akaryakıt için Mal Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esaslar a göre verileceği, diğer giderler için fiyat farkı verilmeyeceği yönünde düzenleme yapıldığı ve fiyat farkına ilişkin ödemelerin bu düzenleme esas alınarak gerçekleştirildiği tespit edilmiştir. Bir hizmet alımı olan personel taşımacılığı işinde Mal Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esaslara göre fiyat farkı hesaplayıp ödemek, yukarıda yazılı mevzuat hükmüne aykırılık teşkil edeceğinden, söz konusu iş ile ilgili fiyat farkı ödenmesi mümkün değildir.
Sorumlular ortak savunmalarında özetle,
1) İhalelere ait idari şartnamelerin ihale kayıt numarası alındıktan sonra Kamu İhale Kurumuna ait Kamu İhaleleri Alımlarına Ait Platformunda elektronik ortamda Kamu İhale Kurumu yetkilileri tarafından mevzuata uygunluğunun kontrol edildiğini, aykırılık olması durumunda Kamu İhale Kurumunca düzeltme talep edilerek uyarı yapıldığı ve kendilerine sorgu konusu ile ilgili bir uyarının gelmediğini,
2) Sözleşme imzalandıktan sonra da şartnamede değişiklik yapılmasının uygun olmayacağını,
3) 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esasların 7. maddesine göre tarafımızdan yapılacak hesaplamada tespit edilecek bedel ile idarenin düzenlemesi sonucu belirlenen fiyat farkı arasında fark olması durumunda farkın tahsil edilmesinin daha doğru olduğunu,
4) İtirazlarına rağmen sorguda belirtilen kamu zararının yasal faizi ile birlikte yükleniciden tahsil edildiğini,
Belirtmişlerdir.
Savunmalar değerlendirildiğinde,
1 ) Kamu İhaleleri Alımlarına Ait Platformunda idareye sorgu konusu ile ilgili bir uyarının gelmemesi yapılan işlemin doğru olduğu anlamına gelmemektedir ve söz konusu uyarının yapılmamış olması idareleri, sebep olunan mevzuata aykırılığın sorumluluğundan kurtarmamaktadır. Zira ihale sürecinin başından sonuna kadar sorumluluk, ihaleyi yapan idare ve söz konusu idarenin görevlileri üzerindedir.
2) Sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılmasının uygun olacağı yönünde bir görüş zaten tarafımızdan da verilmemiştir. Ancak sorguya da konu olan şartnamede yapılmış mevzuata aykırı düzenleme, yine sorguda da belirtildiği üzere kamu zararına sebebiyet vermiştir.
3) İdari şartnameye göre fiyat farkı hesaplamasında Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esaslarla ilgili bir düzenleme yapılmamış olduğundan, şartnamede yer almayan bir düzenlemeye göre fiyat farkı hesaplamak mümkün değildir.
Yukarıda yazılı mevzuat hükümleri ve yapılan açıklamalar uyarınca, bir hizmet alımı olan personel taşımacılığı işinde Mal Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esaslara göre fiyat farkı hesaplanıp ödeneceğine dair idari şartnamede düzenleme yapmak suretiyle oluşan KDV dahil …………. TL’ lik kamu zararı tahsil edildiğinden ilişilecek husus kalmadığına oy birliğiyle karar verildi.