Gecikme cezası
...............İşi ile ilgili olarak, malların teslimi montajı yapılıp devreye alınmasında gecikme olduğu halde gecikme cezasının kesilmemesi sonucu .........TL kamu zararına sebebiyet verilmesi ile ilgili olarak yapılan incelemede,
İdare ile Yüklenici arasında imzalan Sözleşmenin 9, 10 ve 34’üncü maddelerinde aynen,
“Madde 9 - Sözleşmenin süresi
9.1. Sözleşmenin süresi, ise başlama tarihinden itibaren 420 takvim günüdür.
Madde 10 - Malın/İşin teslim alma şekil ve şartları ile teslim programı
10.1. Malın teslim edilme/işin yapılma yeri veya yerleri
10.1.1. .................
10.2. İşe başlama tarihi
10.2.1. Sözleşmenin imzalanmasını müteakip İdarenin vereceği yazılı talimatla başlayacaktır.
10.3. Teslim programı ve teslim tarihleri
10.3.1. Sözleşmenin yürürlük tarihinden itibaren 365 (Üçyüzaltmışbeş) takvim günüdür. (275 (İkiyüzyetmişbeş) takvim günü süresince malların teslimi montajı yapılıp devreye alınacak, akabinde 90(Doksan) takvim günü süresince işletilecektir.
10.4. Teslim programında değişiklik
10.4.1. Yüklenici, İdarece onaylanmış teslim programına uymak zorundadır. Ancak zorunlu hallerde İdarenin uygun görüşü ile teslim programında değişiklik yapılabilir. İdarece onaylanan bir süre uzatımı bulunduğu takdirde, yüklenici bu hususun kendisine tebliği tarihinden başlamak üzere beş iş günü içinde yeni duruma göre bir teslim programı düzenlemek zorundadır.
…………………………..
Madde 34 - Gecikme halinde uygulanacak cezalar ve kesintiler ile sözleşmenin feshi
34.1. İdare tarafından, bu sözleşmede belirtilen süre uzatımı halleri hariç, Yüklenicinin, sözleşmeye uygun olarak malı veya malları süresinde teslim etmemesi halinde 10 gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikme cezası uygulanır.
34.2. Yüklenicinin sözleşmeye uygun olarak malın kısmi kabule konu olan kısmını süresinde teslim etmemesi halinde, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için teslim edilmeyen kısmın bedelinin % 0,3 oranında gecikme cezası uygulanır.
34.3. Gecikme cezası, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Bu ceza tutarı, ödemelerden ve kesin teminat ile varsa ek kesin teminatlardan karşılanamaması halinde Yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
34.4. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek, alım konusu iş genel hükümlere göre tasfiye edilir.
34.5. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
34.6. İdareye süresi içerisinde teslim edilen malların muayene ve kabulü için İdare tarafından yapılan inceleme sırasında geçen süreler işin süresinden sayılmaz. Son teslim tarihinden önce teslim edilen ve sözleşme ve eklerine uygun olmayan malların sözleşme şartlarına uygun mallar ile değiştirilmesi için teslim süresi içerisinde 1 defaya mahsus yükleniciye teslim imkanı verilir. Ancak verilen süre içerisinde yeni mal tesliminin yapılmaması veya teslim edilen malın sözleşme ve eklerine uygun olmaması halinde, yukarıdaki düzenlemeler çerçevesinde ihtar yapılır.” denilmektedir.
Yukarıdaki sözleşme hükümleri incelendiğinde yüklenicinin malı 275 gün içerisinde teslim etmesi gerekmektedir. Aksi takdirde sözleşmede öngörülen gecikme cezasının uygulanacağı hüküm altına alınmıştır.
İlgili ihale dokümanları incelendiğinde sözleşmenin 05.09.2012 tarihinde imzalandığı ve yer tesliminin de 11.09.2012 tarihinde yapılarak işe başlandığı görülmüştür. Bu durumda yer tesliminden itibaren 275 (İki yüz yetmiş beş) takvim günü süresince malların tesliminin ve montajının yapılıp devreye alınması, akabinde 90(Doksan) takvim günü süresince işletilmesi gerekmektedir.
İşyeri teslim tarihi 11.09.2012 olup, malın teslim tarihinin 12.06.2013 olması gerekmektedir. Yapılan incelemede malın tesliminin ve montajının yapılıp devreye alındığı tarih 05.08.2013’tür. Dolayısıyla malın tesliminde 53 gün gecikildiği görülmüştür.
Sorumlular savunmalarında, Yüklenici ile İdare arasında iş programının ilgili sözleşmeye uygun olup olmadığı hususunda oluşan ihtilafın çözümünün mahkemeye intikali durumunda, mahkemece sözleşme süresine itibar edileceği ve iş programının sözleşmeye uygun olduğu kararının verilmesi halinde, uygulanacak İdari cezanın ticari faiziyle geri ödenmesi gerekeceğinden hareketle, sözleşme süresi içerisinde kalan, temin, montaj ve devreye alınma işinin sözleşmeye uygun olduğu kabul edildiğini, Bu sebeple cezai müeyyidenin uygulanmadığını belirtmişlerse de, yukarda yapılan açıklamalar karşısında savunmayı kabul etme imkanı bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle, adı geçen işe ilişkin olarak, malların teslimi, montajı ve yapılıp devreye alınmasında gecikme olduğu halde gecikme cezasının kesilmemesi sonucu oluşan .........TLkamu zararının sorumlularına
Müştereken ve müteselsilen,
6085 sayılı Sayıştay Kanununun 53’üncü maddesi gereği işleyecek faizleri ile ödettirilmesine,
Üye.........'nın, “ Her ne kadar Teslim programı ile ilgili olarak, malların teslimi, montajı yapılıp devreye konulmasında gecikme olmuşsa da, İdare ile Yüklenici arasında imzalan Sözleşmenin 9.1inci maddesine göre, işin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 420 takvim günü olarak düzenlenmiş olup, bu süre itibariyle bir süre aşımı söz konusu değildir. Bu itibarla, yapılan işlemlerin yasal düzenlemelere uygun olduğu yönünde karar verilmesi uygun olur.” şeklindeki ayrışık görüşüne karşı oyçokluğuyla karar verildi.