Fiyat farkı
......... yüklemindeki "........" işine ait Sözleşmede fiyat farkı hesaplanmayacağına dair hüküm bulunmasına karşılık Yükleniciye fiyat farklarının ödenmesiyle ilgili olarak,
4734 sayılı Kamu İhale Kanununun "İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar" başlıklı 27 nci maddesinin ikinci fıkrasının (s) bendinde, "Ödeme yeri ve şartlarıyla avans verilip verilmeyeceği, verilecekse şartları ve miktarı ile sözleşme konusu işler için eğer ödenecekse fiyat farkının ne şekilde ödeneceği" şeklinde hüküm altına alınmıştır.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun "Sözleşmede yer alması zorunlu hususlar" başlılklı 7 nci maddesinin birinci fıkrasının (g) bendinde, "Sözleşme konusu işler için ödenecekse fiyat farkının ne şekilde ödeneceği" denilmekte, aynı Kanunun "Fiyat farkı verilebilmesi" başlıklı 8 inci maddesinde ise, "Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz" denilmekttedir.
Söz konusu iş için İdare ve Yüklenici arasında imzalanan Sözleşmenin 14.2. maddesinde , "Bu Sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanmayacaktır." denilmektedir. İhale dökümanında fiyat farkının verilmeyeceğine dair düzenleme bulunması halinde isteklilerin tekliflerini asgari ücrette meydana gelebilecek artışları dikkate alarak hazırlamaları gerekmektedir.
Hakedişler üzerinde yapılan incelemede Sözleşmede fiyat farkı ödenmeyeceğine dair hüküm bulunmasına karşılık yükleniciye asgari ücret artışından kaynaklanan fiyat farkının hesaplanıp ödendiği görülmüştür.
Sorumlular savunmada her ne kadar, bahse konu ihale evraklarında, ihale dokümanlarının bir parçası olan teknik şartname ve idari şartnamelerin ilgili maddesinde asgari ücret fiyat farkının ödeneceği açık bir şekilde belirtildiğini, hatta, sözleşmelerin 8.1. maddesinde “… sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.” ibaresinin mevcut olup, teknik şartnamedeki hükümler esas olarak değerlendirilmesi gerektiğini ifade etseler de, söz konusu Sözleşmelerin 8.1. maddesinde “… sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.” denilerek dokümanı oluşturan metinler hiyerarşik sıraya konulmuştur. Burada idari şartname sözleşmenin üzerinde yer almakta, teknik şartname ise sözleşmenin altında yer almaktadır. Buradan hareketle idari şartname ile sözleşme arasında bir konu hakkında uyuşmazlık veya çelişki bulunması halinde idari şartnamedeki hüküm, sözleşme ile teknik şartname arasında olması halinde ise sözleşmedeki hüküm geçerli olmuş olur. Bu durumda bir üst metin olan idari şartname hükmü bağlayıcılık kazanacaktır ki yapılan ivceleme de idari şartnamede de sözleşme gibi asgari ücret fiyat farkının idare tarafından karşılanacağına ilişkin bir hüküm bulunmaması nedeniyle savunmaya katılmak mümkün görülmemiştir.
Ayrıca, ihale dokümanında asgari ücret artışından kaynaklanan fark dahil fiyat farkı ödenmeyeceğine dair ifadenin bulunması bu kapsamda çalışan işçilere asgari ücret artışından kaynaklanan farkların ödenmeyeceği anlamına gelmemekte olup sadece yasal bir zorunluluktan kaynaklanan bu fiyat farklarının idare tarafından fiyat farkı verilmek suretiyle değil, yüklenici ve ihaleye katılan diğer istekliler tarafından ihale dokümanlarında ihaleyi alanın karşılanması gerektiği işin başından beri belli olduğundan yüklenici tarafından karşılanması gerekmektedir. Zira bu fakların sonradan idare tarafından ödeneceğine karar verilmesi ihalede rekabet sağlanması gereğini de zaafa uğratacaktır.
Bu itibarla: ........yüklemindeki "........ Alımı" işine ait Sözleşmede fiyat farkı hesaplanmayacağına dair hüküm bulunmasına karşılık Yükleniciye fiyat farklarının ödenmesi sonucu oluşan .....TL kamu zararının Harcama Yetkilisi ...... ve gerçekleştirme görevlileri ......., ........’ ya, müştereken ve müteselsilen 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 53 üncü maddesi gereğince hüküm tarihinden itibaren işleyecek faizleri ile birlikte ödettirilmesine,
iş bu ilamın tebliğ tarihinden itibaren aynı Kanunun 55 inci maddesi gereğince altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu ve 56 ncı maddesi gereğince beş yıl içinde Sayıştay Daireleri nezdinde yargılamanın iadesi yolu açık olmak üzere oybirliğiyle karar verildi.