Teminat mektubunun güncelleme yapılmadan nakde çevrilmesi
........tarih ve.......sayılı İlamın ..... üncü maddesiyle, Belediye hizmet binasının yapılması taahhüdünde bulunan yüklenici firmanın bu yükümlülüğünü yerine getirmemesi nedeniyle gelir kaydedilen teminat mektubunun güncelleme yapılmadan nakde çevrilmesi sonucu oluşan ......... TL kamu zararının bu konuda talimat veren Üst Yönetici ...........’ye tek başına ödettirilmesine oybirliğiyle karar verilmiş idi.
Bu karara karşı temyiz talebinde bulunan Harcama Yetkilisi ...........adına Avukat ............'in başvurusu üzerine Sayıştay Temyiz Kurulunca verilen ........tarih ve ..... sayılı bozma kararında özetle, 2886 sayılı Kamu İhale Kanununda ve taraflar arasında yapılan sözleşmede teminatın gelir kaydedilmesi sırasında güncelleneceğine ilişkin hüküm bulunmadığından idare tarafından yapılan işlemin mevzuatına uygun olduğuna ve ......sayılı ilamın.......üncü maddesi ile verilen tazmin hükmünün bozularak dosyanın Dairesine gönderilmesine karar verilmiştir.
Bu itibarla, ....... tarih ve ...... sayılı İlamın ......üncü maddesiyle tazminine hükmedilen konuyla ilgili olarak Sayıştay Temyiz Kurulunun .......tarih ve ......sayılı bozma kararı üzerine 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 55 inci maddesinin yedinci fıkrası hükmü gereğince konunun yeniden görüşülmesine karar verildi.
Dosya eki belgelerin incelenmesinde, ....... tarih ve ......sayılı Encümen kararında yapılacak işe ilişkin ihale usulünün, 2886 sayılı “Devlet İhale Kanunu”nun 35/a maddesi olarak belirlendiği, düzenlenen eser sözleşmesinde de, ihale konusunun “..........Mahallesinde bulunan arsaların satış şartnamesi ve ..... Belediye Encümeninin ....tarih ve .....sayılı kararı gereğince, ..... Belediyesi tarafından gösterilecek taşınmaz üzerine ...... TL keşif bedelli belediye hizmet binasının bedelsiz yapımı” olarak tespit edildiği görülmüştür.
Bu çerçevede, bedelsiz olarak belediye hizmet binası yapılmasını öngören şartnamenin belediye tarafından hazırlanarak 2886 sayılı Kanunun 35/a maddesi gereğince ihaleye çıkıldığı, ihale üzerinde kalan yükleniciyle belediye tarafından hazırlanan keşif ve şartname hükümlerine göre hizmet binası yapımını öngören sözleşmenin imzalandığı, ancak müteahhidin sözleşme hükümlerine göre yükümlülüklerini yerine getirmemesi üzerine sözleşmenin fesh edilerek teminatın gelir kaydedildiği ve gelir kaydının yapılmasından sonra da faiz talebi ile ilgili olarak adli yargıda dava açıldığı anlaşılmıştır.
Söz konusu ihale, 2886 sayılı Kanun hükümlerine göre yapılmış olduğundan, sözleşmeye ilişkin tasfiye ve teminat mektuplarının gelir kaydedilmesi işlemlerinin de bu Kanuna göre yapılaması gerekmektedir.
2886 sayılı “Devlet İhale Kanunu”nun “Müteahhit veya müşterinin sözleşmenin bozulmasına neden olması” başlıklı 62. maddesinde,
“Sözleşme yapıldıktan sonra 63 üncü maddede yazılı hükümler dışında müteahhit veya müşterinin taahhüdünden vazgeçmesi veya taahhüdünü, şartname ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi üzerine, idarenin en az 10 gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın kesin teminatı gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
Gelir kaydedilen kesin teminat, müteahhit veya müşterinin borcuna mahsup edilemez.” denilmektedir.
Görüleceği üzere, madde hükmünde “kesin teminatın gelir kaydedileceği” belirtilmekte, ancak teminatın güncelleneceğine ilişkin herhangi bir ifade yer almamaktadır.
Bu itibarla, gerek 2886 sayılı Kanunda, gerekse yapılan sözleşmede teminatın gelir kaydedilmesi sırasında güncelleneceğine ilişkin herhangi bir hüküm bulunmadığından,
........ TL kamu zararı ile ilgili hesap ve işlemlerin yasal düzenlemelere uygun olduğuna,
İş bu ilamın tebliğ tarihinden itibaren 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 55 inci maddesi gereğince altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu ve 56 ncı maddesi gereğince beş yıl içinde Sayıştay Daireleri nezdinde yargılamanın iadesi yolu açık olmak üzere,
Oybirliğiyle karar verildi.