Cezai işlem
……………… ihale kayıt numaralı “.............” İş’inde yüklenici tarafından hazırlanan “ön projenin” sözleşmede belirtilen süre içerisinde dokümana uygun olarak hazırlanıp idareye teslim edilmediği, buna rağmen sözleşmede belirtilen cezai müeyyidenin tam olarak uygulanmaması suretiyle ………………… TL kamu zararına sebebiyet verildiği hususu ile ilgili olarak,
Dosya kapsamındaki bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda, …………………. ihale kayıt numaralı “.............” işinin ………… tarihinde yapılan ihale neticesinde ……………. TL bedelle …………… San. ve Tic. A.Ş. yüklenimine bırakıldığı anlaşılmıştır.
Söz konusu ihaleye ait sözleşmenin “İşin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklar” başlıklı 19 uncu maddesinde “ön projenin” iş emrinin verilmesini müteakip 20 takvim günü içinde idareye teslim edileceği belirtilmiştir.
Aynı sözleşmenin “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16 ıncı maddesinde ise idareye teslim edilmesi gereken projelerin (ön proje, kesin proje vs.) 19 uncu maddede belirtilen sürelerde teslim edilmemesi durumunda her takvim günü için süresinde tamamlanmayan kısma ilişkin bedelin % 0,1 (binde biri) oranında gecikme cezası uygulanacağı hüküm altına alınmıştır.
İhale dokümanı kapsamına alınan ve hazırlanacak projelerin detaylarına yer verilen Belgenin “Ön Projelerin Hazırlanması” başlıklı 5 inci maddesinde, ön projenin kapsamı detaylı bir şekilde anlatılmış, bu kapsamda idareye teslim edilecek belgeler ve bunlara ilişkin nüsha ve suret bilgileri belirtilmiştir. Söz konusu maddede “Ön Proje” kapsamında “Proje ön raporu”, “Genel havza planı”, “Hidrolik plan”, “Arazi kullanım planı”, “Proje çözüm alternatifleri” ve “Yaklaşık metrajın” olduğu tereddüte mahal vermeyecek katiyette ifade edilmiştir.
Yüklenici tarafından ilk 19 iş emri için hazırlanan ön projelerde söz konusu husus dikkate alınmış ve söz konusu ön projeler yukarıda yer alan “planlar” ve “hesaplamaları” içerecek şekilde hazırlanmıştır. 01.09.2016 tarihinde verilen 20 numaralı iş emri dolayısıyla yüklenici tarafından hazırlanan ön projede ise bu hususa dikkat edilmemiştir. Söz konusu projenin son teslim tarihi olan 20.09.2016 tarihinde yüklenici tarafından “ön proje” adı altında idareye bir teslimat yapılmıştır. Ancak hazırlanan ilk 19 ön projenin aksine bu teslimatta ön projeyi oluşturan 6 adet dokümandan 3 tanesi yer almamıştır. Eksik belgeler daha sonra tamamlanmamış, söz konusu hususun idare tarafından tespit edilmesi beklenilmiştir. İdare tarafından eksik belge dolayısıyla ön proje 18.11.2016 tarihinde iade edilmiş, yüklenici de bu tarihten 6 gün sonra Ön projeyi dokümana uygun olarak hazırlayarak teslim etmiştir. Görüldüğü üzere yüklenici tarafından eksik belgeler İdarenin bildirimini müteakip hemen teslim edilememiş, aradan 6 günlük bir süre geçmiştir. İdare tarafından ise sadece yukarıda belirtilen 6 gün için cezai işlem uygulanmış, 20.09.2016 tarihi ile 18.11.2016 tarihi arasında geçen süre için herhangi bir işlem yapılmamıştır. 20.09.2016 ila 24 Kasım 2016 tarihi arasındaki toplam 65 gün için cezai işlem uygulanması gerekirken sadece 6 günlük cezai işlem uygulandığı anlaşılmıştır.
Kamu zararı kavramı, 5018 sayılı Kanunun 71 inci maddesinde “kamu görevlilerinin kasıt, kusur veya ihmallerinden kaynaklanan mevzuata aykırı karar, işlem ve eylemleri sonucunda kamu kaynağında artışa engel veya eksilmeye neden olunmasıdır.”
şeklinde tanımlanmıştır.
Aynı madde uyarınca, “Kamu zararının belirlenmesinde,
“a) İş, mal veya hizmet karşılığı olarak belirlenen tutardan fazla ödeme yapılması,
b) Mal alınmadan, iş veya hizmet yaptırılmadan ödeme yapılması,
c) Transfer niteliğindeki giderlerde, fazla veya yersiz ödemede bulunulması,
d) İş, mal veya hizmetin rayiç bedelinden daha yüksek fiyatla alınması veya yaptırılması,
e) İdare gelirlerinin tarh, tahakkuk veya tahsil işlemlerinin mevzuata uygun bir şekilde yapılmaması,
g) Mevzuatında öngörülmediği halde ödeme yapılması,
… esas alınır.”
denilmektedir.
Bununla birlikte sorumluların yazılı savunmalarından, sorguda iddia olunan kamu zararının tahsil edildiği görülmüştür.
Bu itibarla, …………………. ihale kayıt numaralı “.............” İş’inde yüklenici tarafından hazırlanan “ön projenin” sözleşmede belirtilen süre içerisinde dokümana uygun olarak hazırlanıp idareye teslim edilmemesi ve buna rağmen sözleşmede belirtilen cezai müeyyidenin tam olarak uygulanmaması sonucu oluşan ……………….. TL kamu zararı Ahiz ………………. San. ve Tic. A.ş tarafından …………………… tarih ve ………………..işlem numarası ile kurum banka hesabına yatırılıp …………………… tarih ve ………………………. yevmiye numaralı muhasebe işlem fişi ile bütçeye gelir kaydedildiğinden ilişilecek husus kalmadığına,
İş bu ilamın tebliğ tarihinden itibaren aynı Kanunun 55 inci maddesi gereğince altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oybirliğiyle karar verildi.